Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2012 г. N 01АП-6636/12

г. Владимир

25 декабря 2012 г.

Дело N А43-17673/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 18.12.2012.

Полный текст постановления изготовлен 25.12.2012.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Логиновой О.А.,

судей Малышкиной Е.Л., Богуновой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сорокиной С.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Теплоэнерго" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 11.10.2012 по делу N А43-17673/2012, принятое судьей Белозеровой Ю.Б., по иску открытого акционерного общества "Теплоэнерго", г. Нижний Новгород (ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500) к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая Компания "Ореол-Сервис", г. Нижний Новгород (ИНН 5263069210, ОГРН 1085263004672) о взыскании 1 320 043 руб. 26 коп.,

в судебном заседании приняли участие представители:

от истца - Смирнов А.В. по доверенности N 130 от 01.08.2012 (сроком действия до 31.07.2012);

от ответчика - представитель не явился, извещен надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства,

в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Первого арбитражного апелляционного суда,

установил:

открытое акционерное общество "Теплоэнерго" обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая Компания "Ореол-Сервис" с учетом уточнений о взыскании 1 310 523 руб. 28 коп. долга за период апрель-май 2012 включительно, 7 015 руб. 72 коп. пени за период с 16.05.2012 по 20.06.2012, а всего 1 317 539 руб. 00 коп.

Решением от 11.10.2012 Арбитражный суд Нижегородской области заявленные исковые требования удовлетворил частично. С общества с ограниченной ответственностью Управляющая Компания "Ореол-Сервис" в пользу открытого акционерного общества "Теплоэнерго" взыскано 1 310 278 руб. 23 коп. долга, 6 109 руб. 39 коп. пени. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, открытое акционерное общество "Теплоэнерго" обратилось в Первый арбитражный суд с апелляционной жалобой в которой просит отменить принятый судебный акт на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Открытое акционерное общество "Теплоэнерго" считает, что суд не обоснованно отказал во взыскании задолженности по оплате тепловых потерь, возникающих на внутридомовом участке тепловой сети, в сумме 245 руб. 05 коп. Решение обжалует только в указанной части, полагает, что суд при вынесении решения нарушил нормы материального права.

Истец в судебном заседании в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в суде апелляционной инстанции заявил отказ от исковых требований в части взыскания исковых требований в сумме 245 руб. 05 коп. основного долга по оплате внутридомовых потерь, а также 2 руб. 29 коп. процентов начисленных на указанную сумму тепловых потерь в связи с подписанием между сторонами соглашения об исключении из заключенного договора тепловых потерь. В остальной части оставить оспариваемое решение без изменения. Вместе с тем от доводов апелляционной жалобы не отказывается.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Поскольку частичный отказ истца от иска не противоречит законам и иным нормативным правовым актам и не нарушает прав и законных интересов других лиц, данный отказ принимается судом апелляционной инстанции.

Производство по делу в указанной части подлежит прекращению.

Ответчик в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, отзыва на апелляционную жалобу не представил.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании был объявлен перерыв до 18.12.2012 до 15 час.10 мин.

После перерыва судебное заседание было продолжено в отсутствие представителей от сторон.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей от сторон, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 13.01.2011 между ОАО "Теплоэнерго" (ресурсоснабжающая организация) и ООО УК "Ореол-Сервис" (исполнитель) заключен договор на отпуск коммунальных ресурсов N 80160, по условиям которого ресурсоснабжающая организация для последующего оказания коммунальных услуг потребителям обязуется отпустить исполнителю для объектов согласно приложения N 1, в соответствии с планом отпуска на границе раздела эксплуатационной ответственности сторон с исполнителем или основным потребителем в период с 01.01.2011 по 31.12.2011 тепловую энергию в количестве 4859,62 Гкал и горячую воду в количестве 17382,9600м3 (приложение N 2), а исполнитель оплатить ее стоимость (пункт 1 договора в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28.11.2011).

Перечень объектов, теплоснабжение которых осуществляется на основании указанного выше договора, определен сторонами в Приложении N 1 к договору.

Установленная пунктом 1.1 договора суммарная величина проектного (расчетного) потока (нагрузки) на отопление, вентиляцию, ГВС, тепловые потери составляет 1,6611 Гкал/час, из них на потери коммунального ресурса в тепловой энергии по отоплению - 0,0227 Гкал/час, на потери коммунального ресурса в тепловой энергии по горячей воде 0,0315 Гкал/час (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28.11.2011).

Пунктом 7.1 договора установлено, что оплата за коммунальный ресурс и потери (при их наличии) за отчетный период (месяц) производится исполнителем ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за отчетным. Ресурсоснабжающая организация выставляет счета-фактуры и имеет право выставлять на расчетный счет исполнителя платежные требования, оплачиваемые исполнителем в безакцептном порядке.

В соответствии с пунктом 8 договора в случае несвоевременной оплаты ресурсоснабжающая организация вправе взыскать с исполнителя пени в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки.

Договор считается продленным на следующий год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора. Условия договора применяются к отношениям сторон, возникшим с 01.01.2011 (пункт 14. договора).

Во исполнение условий договора ресурсоснабжающая организация в апреле - мае 2012 года отпустила исполнителю тепловую энергию, на оплату которой выставила счета-фактуры от 30.04.2012 N 23630, от 30.04.2012 N 23629, от 31.05.2012 N 29996 и от 31.05.2012 N 29997 на общую сумму 1 320 043 руб. 26 коп. Истцом также направлены в банк ответчика платежные требования, которые возвращены без исполнения.

Поскольку ответчик обязательство по оплате оказанных услуг не исполнил, истец обратился в арбитражный суд с исковыми требованиями.

На основании статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Частью 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из представленной ОАО "Теплоэнерго" справки-расчета количества тепловой энергии, в связи с отсутствием в спорный период в жилом доме общедомового прибора учета, количество отпущенной тепловой энергии на отопление определялось по нормативу потребления, установленному Постановлением администрации г. Нижнего Новгорода от 29.06.2009 N 3019.

При этом согласно уточненной справки-расчета, в рамках рассматриваемых требований, с учетом принятого судом уменьшения размера иска, истцом заявлена к взысканию стоимость тепловой энергии на тепловые потери, возникающие на внутридомовых сетях отопления.

Конечными потребителями тепловой энергии, приобретаемой истцом в рамках договора на отпуск коммунальных ресурсов от 13.01.2011 N 80160, являются жители многоквартирного дома - потребители, по отношению к которым ответчик является исполнителем коммунальных услуг.

Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307).

В пункте 8 Правил N 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающей организацией с целью обеспечения потребителя коммунальными ресурсами, не должны противоречить Правилам N 307 и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

По правилам пункта 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

В пункте 19 Правил N 307 установлено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению в жилых помещениях определяется в соответствии с подпунктами 1 и 3 пункта 1 приложения N 2 к Правилам N 307, то есть на основе нормативов потребления соответствующего коммунального ресурса.

Таким образом, законодательством предусмотрено два способа расчета количества тепловой энергии, подаваемой в жилые дома: по показаниям приборов учета и, в случае отсутствия таковых, расчетным путем на основании нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.

При отсутствии приборов учета стороны не вправе согласовать метод определения количества поставленной исполнителю коммунальных услуг тепловой энергии, не соответствующий положениям Жилищного кодекса Российской Федерации и Правилам N 307. Этот вывод соответствует позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.07.2010 N 2380/10 и подлежащей применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.

Из изложенного следует, что количество потребленной в спорный период по договору на отпуск коммунальных ресурсов от 13.01.2011 N 80160 тепловой энергии на отопление должно определяться исходя из утвержденных в установленном законом порядке нормативов потребления.

Суд первой инстанции со ссылкой на пункты 25, 26 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306 (в редакции, действовавшей на момент спорных правоотношений) отказал в части взыскания стоимости внутридомовых потерь тепловой энергии на отопление, поскольку при определении нормативов потребления коммунальных услуг учитываются нормативные технологические потери коммунальных ресурсов (технически неизбежные и обоснованные потери холодной и горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии, газа во внутридомовых инженерных коммуникациях и оборудовании многоквартирного дома) и не учитываются расходы коммунальных ресурсов, возникшие в результате нарушения требований технической эксплуатации внутридомовых инженерных коммуникаций и оборудования, правил пользования жилыми помещениями и содержания общего имущества в многоквартирном доме. Коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме, учитываются при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей.

Заявитель ссылается на то что, в формуле по расчету норматива на отопление внутридомовые потери заложены. Вместе с тем нормативы потребления коммунальных услуг в жилых помещениях и нормативы потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды устанавливаются с применением метода аналогов или расчетного метода (пункт 19 Правил N 306). Для выяснения вопроса о наличии или отсутствии внутридомовых потерь в нормативе на топление необходимо представить разъяснения уполномоченного органа, установившего данный норматив.

В связи с отказом истца от исковых требований в части взыскания исковых требований в сумме 245 руб. 05 коп. основного долга по оплате внутридомовых потерь, а также 02 руб. 29 коп. процентов начисленных на указанную сумму тепловых потерь в связи с подписанием между сторонами соглашения об исключении из заключенного договора тепловых потерь производство в указанной части подлежит прекращению.

При отказе от исковых требований суд апелляционной инстанции не проверяет законность и обоснованность жалобы, поскольку предмет иска отпал.

Поскольку ответчиком в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств оплаты поданного в спорный период коммунального ресурса, суд считает заявленные требования в части суммы основного долга подлежащими удовлетворению частично в сумме 1 310 278 руб. 23 коп.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика 7 015 руб. 72 коп. пени, начисленных за период с 16.05.2012 по 20.06.2012 на основании пункта 8 договора от 13.01.2011 N 80160.

В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, кредитор вправе требовать от должника уплаты неустойки.

Поскольку нарушение срока оплаты коммунального ресурса по договору N 80160 от 13.01.2011 подтверждается материалами дела, требование истца о взыскании неустойки, предусмотренной пунктом 8 договора и статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, обоснованно. С учетом частичного удовлетворения исковых требований в части основного долга, требование истца о взыскании пени за период с 16.05.2012 по 20.06.2012 в сумме 6 109 руб. 39 коп. судом удовлетворено также правомерно.

Оснований для отмены судебного акта по изложенным в апелляционной жалобе обстоятельствам не установлено.

С учетом изложенного обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ открытого акционерного общества "Теплоэнерго" от исковых требований в части взыскания суммы долга по оплате внутридомовых тепловых потерь в сумме 245 рублей 05 копеек, решение Арбитражного суда Нижегородской области от 11.10.2012 по делу N А43-17673/2012 в указанной части отменить, производство в части взыскания суммы 245 рублей 05 копеек прекратить.

В остальной части решение Арбитражного суда Нижегородской области от 11.10.2012 по делу N А43-17673/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Теплоэнерго" (ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500) - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Ореол-Сервис", г. Нижний Новгород, (ИНН 5263069210, ОГРН 108523004672), в пользу открытого акционерного общества "Теплоэнерго", г. Нижний Новгород, (ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500), 1 310 278 рублей 23 копейки долга и 6 109 рублей 39 копеек пени.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Ореол-Сервис", г. Нижний Новгород, (ИНН 5263069210, ОГРН 108523004672) доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение искового заявления в сумме 26 152 рубля 52 копейки.

Взыскать с открытого акционерного общества "Теплоэнерго" (ИНН 5257087027, ОГРН 1065257065500) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2 000 (две тысячи) рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

О.А. Логинова

Судьи

Е.Л. Малышкина Е.А. Богунова