Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2012 г. N 08АП-9235/12

город Омск

20 декабря 2012 г.

Дело N А46-23068/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 декабря 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.

судей Веревкина А.В., Глухих А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Бирюля К.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9235/2012) открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" на решение Арбитражного суда Омской области от 19 сентября 2012 года по делу N А46-23068/2012 (судья А. И. Гущин), принятое по иску муниципального предприятия города Омска "Тепловая компания" (ИНН 5501016762, ОГРН 1025500609200) к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11" (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237) о взыскании 138 140 900 руб. 83 коп.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" - представитель Доминяк Е.Н. (доверенность N 03-03/528 оф от 15.10.2012 сроком действия по 31.12.2013), после перерыва не явился;

от муниципального предприятия города Омска "Тепловая компания" - представитель не явился, извещено.

установил:

Муниципальное предприятие города Омска "Тепловая компания" (далее - МП г. Омска "Тепловая компания") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11" (далее - ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11") о взыскании 167 375 640 руб. 91 коп. задолженности по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя, используемых на технологические нужды, за период с 01.03.2012 по 31.03.2012, 1 944 790 руб. 50 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.03.2012 по 28.05.2012.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец на основании ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования: в связи с частичным погашением задолженности после предъявления иска в суд просил взыскать с ответчика 117 375 640 руб. 91 коп. долга, 5 088 991 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.04.2012. по 11.09.2012, а также о взыскании процентов по день фактической уплаты долга (заявление об уточнении исковых требований, люд. 59 том 2).

Решением Арбитражного суда Омской области от 19 сентября 2012 года по делу N А46-23068/2012 с открытого ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" взыскано в пользу МП г. Омска "Тепловая компания" 117 375 640 руб. 91 коп. долга, 5 088 991 руб. 73 коп. процентов. С ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" взыскано в доход федерального бюджета 200 000 руб. государственной пошлины. Взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами производить с суммы 117 375 640 руб. 91 коп. по день фактической уплаты этих средств исходя из учетной ставки рефинансирования - 8%.

Не соглашаясь с принятым решением, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить, исключив из мотивировочной части решения выводы суда о действии договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя, используемых на технологические нужды N 05.125.471.10 от 03.06.2010, в редакции дополнительного соглашения N 2.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2012 года апелляционная жалоба ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" принята к производству и назначена к рассмотрения на 06 декабря 2012 года.

Представитель МП г. Омска "Тепловая компания", надлежащим образом извещенный о времени и месте проведения заседания суда апелляционной инстанции, в суд не явился.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проведено в отсутствие представителя МП г. Омска "Тепловая компания".

Да начала судебного заседания через канцелярию Восьмого арбитражного апелляционного суда от МП г. Омска "Тепловая компания" поступило письменное заявление об отказе от иска в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 5088991,73 руб.

Представитель ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" не возражал против принятия судом отказа.

В судебном заседании, открытом 06.12.2012, в порядке, предусмотренном статьей 163 АПК РФ, был объявлен перерыв до 13 декабря 2012 года. Информация о перерыве размещена на официальном сайте в сети Интернет.

В судебное заседание, продолженное после перерыва 13.12.2012, представители сторон, не явились, судебное заседание продолжено после перерыва в их отсутствие.

Судом установлено, что в материалы дела поступило заявление МП г. Омска "Тепловая компания" об отказе от иска в полном объеме.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Руководствуясь статьями 49, 266 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ истца от иска, поскольку заявленный отказ не противоречит закону и не нарушает права других лиц. Заявление об отказе подписано уполномоченным лицом.

Принимая во внимание изложенное, в связи с отказом истца от иска, решение Арбитражного суда Омской области от 19 сентября 2012 года по делу N А46-23068/2012 подлежит отмене, а производство по делу N А46-23068/2012 - прекращению применительно к правилам пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

На основании взаимосвязанных положений пункта 4 части 1 статьи 150, статьи 265 АПК РФ подлежит прекращению производство по апелляционной жалобе ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11".

При подаче апелляционной жалобы ответчиком оплачена государственная пошлина в сумме 2 000 руб. по платежному поручению N 8323 от 20.07.2011.

По смыслу разъяснения, содержащегося в пункте 32 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если суд апелляционной инстанции прекращает производство по делу, со ссылкой на часть 1 статьи 151 АПК РФ и подпункт 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, решает вопрос о возврате суммы государственной пошлины, уплаченной как при подаче апелляционной жалобы, так и при рассмотрении дела судом первой инстанции.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения арбитражным судом производства по делу.

В связи с чем, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" следует возвратить из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы (платежное поручение N 8323 от 20.07.2011 на сумму 2 000 руб.).

Руководствуясь статьями 49, 150 (пункт 4 части 1), 265, 266, 269 (пункт 3), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ муниципального предприятия города Омска "Тепловая компания" от иска.

Решение Арбитражного суда Омской области от 19 сентября 2012 года по делу N А46-23068/2012 отменить. Производство по делу и апелляционной жалобе прекратить.

Возвратить открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 руб., уплаченную при подаче апелляционной жалобе платежным поручением N 8323 от 20.07.2011.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.И. Еникеева

Судьи

А.Н. Глухих А.В. Веревкин