Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2012 г. N 12АП-10299/12

г. Саратов

27 декабря 2012 г.

Дело N А06-6353/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "24" декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "27" декабря 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Жаткиной С. А.,

судей Агибаловой Г. И., Грабко О. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Юрченко И. П.,

при участии в судебном заседании: от общества с ограниченной ответственностью совместной предприятие "Интер-S" - Танаян В.А., паспорт, от общества с ограниченной ответственностью "Газпром добыча Астрахань" - Осиика В.С., по доверенности от 29.12.2011 N 918, от временного управляющего - Палютин А.Е., паспорт, от Управления Федеральной налоговой службы по Астраханской области - Гончарова Т.И., по доверенности от 16.11.2012,

от иных лиц - не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью совместной предприятие "Интер-S"

на определение Арбитражного суда Астраханской области от "15" октября 2012 года по делу N А06-6353/2012, принятое судьей Подосинниковым Ю.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром добыча Астрахань",

о признании общества с ограниченной ответственностью совместное предприятие "Интер-S" (Астраханская область, Красноярский район, п. Аксарайский, 416154, ИНН 3006002306, ОГРН 1023001540374) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Астраханской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Газпром добыча Астрахань" (далее - ООО "Газпром добыча Астрахань") с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) Общество с ограниченной ответственностью совместное предприятие "Интер-S" (далее - ООО СП "Интер-S"). Заявителем в суде первой инстанции заявлено ходатайство об уменьшении заявленных требований в части размера требований конкурсного кредитора к должнику, просил включить в реестр требований кредиторов 78 169 150,55 руб.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 15.10.2012 с учетом определения об исправлении опечатки признаны требования заявителя к должнику в размере 78 231 517 рублей 48 копеек обоснованными; в отношении ООО СП "Интер-S" введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим ООО СП "Интер-S" утверждена кандидатура Палюткина А.Е., являющегося членом Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий" (127051, г. Москва, Цветной бульвар, дом 30 стр. 1, офис 302); временному управляющему утверждено ежемесячное вознаграждение в размере 30000 рублей, определив источник его выплаты имущество должника; в третью очередь реестра требований кредиторов ООО СП "Интер-S" требования ООО "Газпром добыча Астрахань" в размере основного долга 78 169 150 рублей 55 копеек, из которых 78 106 783,62 рубля и 62 366 рублей 93 копейки судебных расходов.

ООО СП "Интер-S", не согласившись с вынесенным по делу судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Астраханской области от 15.10.2012, в удовлетворении заявления отказать.

По мнению подателя жалобы, задолженность по судебным актам, принятым во внимание судом первой инстанции, образовалась у Общества в связи с выходом ООО "Газпром добыча Астрахань" из состава участников ООО СП "Интер-S", однако Общество было не вправе исполнять определение арбитражного суда Астраханской области по делу N А06-5589/2011 о взыскании с Общества 127 205 357 рублей в силу ст. 23 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; кроме того заявитель полагает, что у ООО "Газпром добыча Астрахань" перед должником имеется задолженность, которой достаточно для погашения задолженности взаимозачетом.

В судебном заседании представитель ООО СП "Интер-S" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО "Газпром добыча Астрахань", временный управляющий возражали против доводов апелляционной жалобы, полагают, что обжалуемое определение принято в соответствии с нормами материального и процессуального права.

Представитель Управления Федеральной налоговой службы по Астраханской области оставил разрешение данного дела на усмотрение суда.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного рассмотрения извещены надлежащим образом в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в деле доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены определения суда первой инстанции.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладает должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы; при этом право на обращение в арбитражный суд с таким заявлением возникает у вышеназванных лиц с даты вступления в законную силу судебного акта о взыскании с должника денежных средств.

Согласно части 1 статьи 62 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 года "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом в порядке, предусмотренном статьей 48.

Согласно абзацу шестому пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

Пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве в качестве условий принятия заявления о признании юридического лица банкротом названы наличие у него задолженности в размере не менее 100 000 руб. и неисполнение требований в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно части 3 статьи 6 Закона о банкротстве для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.

Решением арбитражного суда Астраханской области от 04 июля 2012 года по делу N А06-3869/2012, вступившим в законную силу 06 августа 2012 года, с общества с ООО СП "Интер-S" в пользу ООО "Газпром добыча Астрахань" взыскано 266 660 руб. 42 коп., из которых 258 490 руб. 61 коп. - сумма основного долга и 8 169 руб. 81 коп. - расходы по уплате государственной пошлины.

23 августа 2012 года арбитражным судом Астраханской области был выдан исполнительный лист.

Решением арбитражного суда Астраханской области от 25 июля 2012 года по делу N А06-3865/2012, вступившим в законную силу 27 августа 2012 года, с ООО СП "Интер-S" в пользу ООО "Газпром добыча Астрахань" взыскано 57 125 руб. 17 коп., из которых 54 928 руб. 05 коп. - сумма основного долга и 2 197,12 руб., расходы по уплате государственной пошлины.

06 сентября 2012 года Арбитражным судом Астраханской области был выдан исполнительный лист.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25 июля 2012 года по делу N А06-3866/2012, вступившим в законную силу 27 августа 2012 года, с ООО СП "Интер-S" в пользу ООО "Газпром добыча Астрахань" взыскано 14 627 руб.96 коп., из которых 12 627 руб. 96 коп. - сумма основного долга и 2 000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины.

06 сентября 2012 года Арбитражным судом Астраханской области был выдан исполнительный лист.

Заявление кредитора о признании должника банкротом основано на трех вступивших в законную силу решениях Арбитражного суда Астраханской области, которыми в общей сумме с должника взыскано 338 413,55 руб.

Кроме того, как установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда Астраханской области от 21 ноября 2011 года (с учетом определения Арбитражного суда Астраханской области от 06.12.2011 об исправлении опечатки) по делу N А06-5589/2011 утверждено мировое соглашение, в соответствии с которым:

1. ООО СП "Интер - S" полностью признает исковые требования ООО "Газпром добыча Астрахань" о взыскании действительной стоимости доли участника в сумме 127 205 357 рублей.

2. ООО "Газпром добыча Астрахань" в ответ на предложение ООО СП "Интер - S" о передаче ряда объектов в счет погашения доли участника соглашается принять следующие объекты:

- "Подъездная автодорога", расположенная по адресу: Астраханская область, Красноярский район, Астраханский газоперерабатывающий завод (оценочная стоимость объекта 32 363 000 руб. с учетом НДС);

- "Отвод технологической воды", расположенный по адресу: Астраханская область, Красноярский район, Астраханский газоперерабатывающий завод (оценочная стоимость объекта 207 680 руб. с учетом НДС);

- "Пандус и уклон площадки ТНС", расположенный по адресу: Астраханская область, Красноярский район, Астраханский газоперерабатывающий завод (оценочная стоимость объекта 9 428 200 руб. с учетом НДС);

- "Пристрой для трансформаторной, здание операторной", расположенный по адресу: Астраханская область, Красноярский район, Астраханский газоперерабатывающий завод (оценочная стоимость объекта 7 425 740 руб. с учетом НДС)

Общая оценочная стоимость имущества составляет 49 424 620 (сорок девять миллионов четыреста двадцать четыре тысячи шестьсот двадцать) рублей с учетом НДС.

3. ООО СП "Интер - S" обязуется в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента утверждения судом настоящего мирового соглашения уплатить Истцу денежные средства в размере 77 780 737 (семьдесят семь миллионов семьсот восемьдесят тысяч семьсот тридцать семь) рублей в качестве выплаты действительной стоимости доли в имуществе ООО СП "Интер-S", принадлежащей ООО "Газпром добыча Астрахань".

4. ООО СП "Интер - S" обязуется возвратить Истцу расходы по оплате государственной пошлины в сумме 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей.

В связи с неисполнением в полном объеме должником своих обязательств в установленный срок 06 декабря 2011 года на основании заявления Кредитора Арбитражным судом Астраханской области был выдан исполнительный лист серия АС N 000046929.

Итого, сумма задолженности по мировому соглашению, утвержденному определением Арбитражного суда Астраханской области от 21 ноября 2011 года по делу N А06-5589/2011, составляет 77 830 737, из них: 77 780 737 руб. основного долга и 50 000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Задолженность Должником перед Кредитором до настоящего времени не погашена.

Согласно пункту 2 статьи 4 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства должника учитывается размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства проценты за просрочку платежа не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Судебные акты по делам N А06-3869/2012, N А06-3865/2012, N А06-3866/2012 вступили в законную силу и носят общеобязательный характер (пункт 1 статьи 16 АПК РФ).

Наличие указанной задолженности ООО СП "Интер-S" не оспаривало.

Таким образом, у Должника имеется просроченная свыше 3-х месяцев, превышающая 100 000 руб. и подтвержденная вступившим в законную силу судебным актом задолженность перед Заявителем.

Как правомерно указано судом первой инстанции, наличие у ООО СП "Интер-S" задолженности перед ООО "Газпром добыча Астрахань" в размере 338 413,55 руб., подтвержденной вступившими в законную силу решениями суда по делам N А06-3869/2012, N А06-3865/2012, N А06-3866/2012, в соответствии с пунктом 2 статьи 33 и пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве являются основанием для введения в отношении ООО СП "Интер-S" процедуры наблюдения.

В соответствии с пунктом 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в определении арбитражного суда о введении наблюдения должны содержаться, в том числе и указания на признание требований заявителя обоснованными, очередность удовлетворения этих требований и размер.

В последующем кредиторы не обязаны предъявлять такие требования в порядке, предусмотренном статьей 71 Закона о банкротстве.

Задолженность ООО СП "Интер-S" перед ООО "Гапром добыча Астрахань" относится к третьей очереди.

Ко включению в реестр заявлена сумма задолженности, взысканная судебными актами, представленными в материалы дела.

В рамках дела N А06-6353/2012 НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "МЕРКУРИЙ" представило заключение о соответствии заявленной кандидатуры временного управляющего Палюткина Александра Евгеньевича требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве, согласие кандидата.

Согласно части 5 статьи 45 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закон арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

На основании ст. 20.6 Закона о банкротстве размер фиксированной суммы вознаграждения временного управляющего составляет 30 000 руб. в месяц.

Учитывая размер задолженности ООО СП "Интер-S" перед ООО "Гапром добыча Астрахань" суд первой инстанции обоснованно ввел процедуру наблюдения.

Судебная коллегия считает доводы апелляционной жалобы относительно задолженности по делу N А06-5589/2011 несостоятельными, поскольку, как верно установлено судом первой инстанции, задолженности перед ООО "Газпром добыча Астрахань" в размере 338 413,55 руб., подтвержденной вступившими в законную силу решениями суда по делам NА06-3869/2012, NА06-3865/2012, NА06-3866/2012, являются достаточным основанием для введения в отношении ООО СП "Интер-S" процедуры наблюдения.

Сами по себе доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что наличие у должника признаков банкротства или угроза их появления препятствуют выплатить ООО "Газпром добыча Астрахань" действительную стоимость его доли, не соответствуют п. 8 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и подлежат отклонению.

Доводы апелляционной жалобы не являются основанием для отмены принятого по делу судебного акта.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены которого не имеется.

При таких обстоятельствах, обжалуемое определение суда первой инстанции следует оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

В соответствии с ст.333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на обжалуемое определение в рамках дела о банкротстве вопрос о распределении судебных расходов арбитражным апелляционным судом не рассматривается.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Астраханской области от 15 октября 2012 года с учетом определения об исправлении опечатки по делу N А06-6353/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

Г. И. Агибалова О. В. Грабко