Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2012 г. N 03АП-5698/12

г. Красноярск

27 декабря 2012 г.

Дело N А33-11676/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "20" декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "27" декабря 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей: Бутиной И.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

без лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Каравай -РС", ОГРН 1022402128110,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "16" октября 2012 года по делу N А33-11676/2012, принятое судьей Бычковой Л.К.,

установил:

Smeshariki GmbH обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Каравай-РС", ОГРН 1022402128110) о взыскании 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного авторского права на персонаж мультипликационного сериала "Смешарики" "Нюша", 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного авторского права на персонаж мультипликационного сериала "Смешарики", 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного авторского права на персонаж мультипликационного сериала "Смешарики" "Пин", 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного авторского права на персонаж мультипликационного сериала "Смешарики" "Ёжик", 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного авторского права на персонаж мультипликационного сериала "Смешарики" "Кар-Карыч", 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного авторского права на персонаж мультипликационного сериала "Смешарики" "Лосяш", 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак N 332559, 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак N 335001, 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак N 384581, 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак N 321868, 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак N 321870.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение Арбитражного суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ответчик указывает на то что, DVD диск, содержащий изображения сходные до степени смешения с изображениями, исключительные права на которые принадлежат истцу, был приобретен правообладателем в единственном экземпляре, что свидетельствует о незначительности возможных убытков правообладателя от нарушения его права.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 20 декабря 2012 года.

Лица участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствии представителей истца, ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

Истец является обладателем исключительных прав на товарные знаки N 332559 ("Нюша"), N 335001 ("Пин"), N 384581 ("Ёжик"), N 321933 ("Кар-Карыч"), N 321815 N 321870 ("Лосяш"), удостоверяемые свидетельствами о регистрации, а также является обладателем исключительных авторских прав на анимационный сериал под названием "Смешарики" и его персонажей на основании лицензионного договора N 11-12/08 ИЛ/М.

12.05.2012 в торговой точке ответчика, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. Щорса, 50 был приобретен товар - диск формата DVD "Ура! Мультфильм. Смешарики" на полиграфии которого содержатся изображения, сходные с изображениями персонажей мультипликационного сериала "Смешарики" - "Нюша", "Пин", "Ёжик", "Кар-Карыч", "Лосяш", с указанными выше товарными знаками.

В подтверждение факта покупки товара истец в материалы дела представил копию кассового чека от 12.05.2012 на сумму 101 рублей 70 коп., диск формата DVD ""Ура! Мультфильм. Смешарики", диск формата CD-R с видеозаписью реализации указанного товара в торговой точке по адресу: г. Красноярск, ул. Щорса, 50.

Полагая, что ответчик в ходе реализации товара, на котором содержатся изображения персонажей мультипликационного сериала "Смешарики" - "Нюша", "Пин", "Ёжик", "Кар-Карыч", "Лосяш" изображения, зарегистрированные в качестве товарных знаков Smeshariki GmbH, нарушил исключительные права истца на товарные знаки N 332559, N 335001, N 321870, N 321868, N384581 исключительные авторские права истца на указанных персонажей мультипликационного сериала "Смешарики", истец просит взыскать с ответчика 100 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на указанные товарные знаки и исключительного авторского права на указанных персонажей.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правоотношения истца и ответчика, связанные с защитой права на использование товарных знаков, персонажей, регулируются положениями части 4 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации, автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

В соответствии с частью 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 9 части 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации, использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного).

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации, использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается также, в частности, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

В соответствии со статьей 1481 Гражданского кодекса Российской Федерации, на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство на товарный знак. Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

В соответствии со статьей 1482 Гражданского кодекса Российской Федерации, в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

В соответствии с частью 1 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

В соответствии с частью 3 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В соответствии с частью 1 статьи 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации, правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

Исходя из изложенных норм, в предмет доказывания по настоящему делу входят: наличие у истца исключительных прав на товарные знаки N 332559, N 335001, N 321870, N 321868, N384581, исключительных авторских прав на персонажей мультипликационного сериала "Смешарики" - "Нюша", "Пин", "Ёжик", "Кар-Карыч", "Лосяш", факт продажи товара (диск формата DVD), на полиграфии которого содержатся изображения указанных персонажей, товарные знаки, получение согласия правообладателя на использование ответчиком товарных знаков, персонажей, логотипа.

Материалами дела подтверждается, что исключительные права на товарные знаки N 332559, N 335001, N 321870, N 321868, N384581,персонажи "Нюша", "Пин", "Ёжик", "Кар-Карыч", "Лосяш" принадлежат Smeshariki GmbH.

Факт нарушения исключительных прав истца ответчиком в результате реализации без согласия правообладателя диска формата DVD "Ура! Мультфильм. Смешарики", на полиграфии которого содержатся указанные выше товарные знаки, изображения перечисленных персонажей, подтверждается материалами дела, а именно:

- видеозаписью реализации указанного товара (диска формата DVD "Ура! Мультфильм. Смешарики") в торговой точке ответчика по адресу: г. Красноярск, ул. Щорса, д. 50

- копией кассового чека от 12.05.2012 на сумму 101 рублей 70 коп.;

-приобретенным товаром - диском формата DVD "Ура! Мультфильм. Смешарики", на полиграфии которого содержатся изображения, сходные до степени смешения с товарными знаками, персонажами, логотипом, исключительные права на которые принадлежат истцу.

Судом исследована представленная в материалы дела видеозапись покупки товара.

Согласно пункту 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности", вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы. Вопрос о сходстве до степени смешения двух словесных обозначений, применяемых на товарах истца и ответчика, может быть разрешен судом с позиции рядового потребителя и специальных знаний не требует.

Угроза смешения имеет место, если один товарный знак воспринимается за другой или если потребитель понимает, что речь идет не об одном и том же товарном знаке, но полагает, что оба товарных знаков принадлежат одному и тому же предприятию. Такая угроза зависит от нескольких обстоятельств: во-первых, от различительной способности знаков, от сходства противопоставляемых знаков, от оценки однородности обозначенных знаком товаров и услуг.

При сопоставлении товарных знаков с точки зрения их графического и визуального сходства должно быть учтено основное правило, согласно которому вывод делается на основе восприятия не отдельных элементов, а товарных знаков в целом (общего впечатления). Для признания сходства товарных знаков достаточно уже самой опасности, а не реального смешения товарных знаков в глазах потребителей.

Обозначение является сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. При определении сходства словесных обозначений они сравниваются: со словесными обозначениями; с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят словесные элементы.

При установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю. Для установления однородности товаров принимается во внимание род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товара, круг потребителей и другие признаки.

При визуальном сравнении товарных знаков, персонажей, исключительные права на которые принадлежат истцу, с изображениями, содержащимися на реализованном ответчиком товаре, судом установлено их визуальное сходство: графическое изображение (вид рисунков) идентичны, расположение отдельных частей изображений совпадает.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу, что визуальное, буквенное и графическое сходство охраняемых товарных знаков N 332559, N 335001, N 321870, N 321868, N384581, изображений персонажей "Нюша", "Пин", "Ёжик", "Кар-Карыч", "Лосяш" принадлежащих Smeshariki GmbH, и изображения, содержащиеся на реализованном ответчиком товаре - диске формата DVD "Ура! Мультфильм. Смешарики", позволяют ассоциировать сравниваемые объекты один с другим и сделать вывод об их сходстве до степени смешения.

Доказательства, подтверждающие правомерность использования ответчиком спорных изображений, и доказательства предоставления истцом разрешения на использование данных изображений, в материалах дела отсутствуют.

В соответствии с частью 1 статьи 1250 Гражданского кодекса Российской Федерации, интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными настоящим Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

В соответствии с частью 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации, правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Согласно пункту 43.3. Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1414 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Учитывая вышеизложенное, обстоятельства дела, то, что истец просит взыскать с ответчика минимальный размер компенсации - по 10 000 рублей за каждый случай нарушения исключительного права на перечисленные выше персонажи, и за каждый случай нарушения исключительного права на перечисленные выше товарные знаки, Арбитражный суд Красноярского края обоснованно взыскал с ответчика 100 000 рублей компенсации.

Довод ответчика о злоупотреблении правом истцом не принимается судом, поскольку основан на неправильном толковании норм материального права.

Иные обстоятельства, приведенные в апелляционной жалобе, не имеют правового значения, так как основанием для удовлетворения апелляционной жалобы не являются.

Таким образом, принимая во внимание указанные выше нормы права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции не состоятельными и не могут служить основанием для отмены решения от 16 октября 2012 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-11676/2012.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы возлагаются на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "16" октября 2012 года по делу N А33-11676/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи

И.Н. Бутина О.В. Петровская