Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2012 г. N 17АП-13712/12

г. Пермь

29 декабря 2012 г.

Дело N А71-8240/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2012 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 декабря 2012 г.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сусловой О.В.,

судей Никольской Е.О., Балдина Р.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ишмухаметовой А.Р.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, ООО "Ижевские сетевые технологии",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 08.10.2012,

принятое судьей Лиуконен М.В.,

по делу N А71-8240/2012

по иску муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс"

г. Ижевска (ИНН 1826000133, ОГРН 1021801656304)

к ООО "Ижевские сетевые технологии" (ИНН 1831084185, ОГРН 1021801140943)

о взыскании задолженности, неустойки по договору, о расторжении договора,

при участии

от истца: Лукина Н.И., доверенность от 28.06.2011 N 70,

от ответчика: Иванцов П.Г., решение от 19.09.2011 N 47, Иванов В.А., доверенность от 14.02.2012 N 22,

установил:

муниципальное унитарное предприятие "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска (истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к ООО "Ижевские сетевые технологии" (ответчик) о взыскании 528 085 руб. 56 коп. долга, образовавшегося по состоянию на 31.05.2012, 13 819 руб. 44 коп. неустойки по договору от 23.12.2010 N 653, расторжении договора от 23.12.2010 N 653.

Истцом представлен расчет суммы иска, в котором определена сумма долга за период с 01.10.2011 по 31.07.2012 - 1 237 982 руб. 35 коп. и увеличен размер искового требования о взыскании долга до этой суммы. Увеличение размера исковых требований принято судом (протокол судебного заседания от 08.08.2012).

До вынесения судом первой инстанции решения по делу истцом уточнены имущественные требования. В соответствии с уточнением к исковому заявлению от 26.09.2012 истец просит взыскать долг в сумме 1 137 982 руб. 35 коп., образовавшийся за период с 01.10.2011 по 31.07.2012.

Решением арбитражного суда от 08.10.2012 удовлетворено ходатайство муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска об уменьшении суммы иска до 1 137 982 руб. 35 коп., иск удовлетворен. С ответчика в пользу истца взыскано 1 137 982 руб. 35 коп. долга и 17 838 руб. 10 коп. судебных расходов на уплату государственной пошлины, в доход федерального бюджета - 10 541 руб. 72 коп. государственной пошлины. Договор от 23.12.2010 N 653, заключенный между муниципальным унитарным предприятием "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска и ООО "Ижевские сетевые технологии", расторгнут.

В апелляционной жалобе ответчик просит отменить решение полностью и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, и несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что вывод суда о согласованности сторонами условий договора от 23.12.2010 N 653 в части стоимости размещения кабеля не соответствует обстоятельствам дела, цена на услугу по размещению одного кабеля на опоре в размере 1 658 руб. 50 коп. установлена истцом в одностороннем порядке, не согласована с ООО "Ижевские сетевые технологии", является монопольно высокой и экономически необоснованной, размер задолженности не может определяться исходя из этой цены. Выводы суда об обоснованности цены на услугу размещения кабеля сделаны на основе доказательств, которые не исследовались в судебном заседании. Мотивировочная часть обжалуемого решения более чем на половину состоит из выводов мотивировочной части решения Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.08.2012 по другому делу N А71-8773/2012. Судом неправильно истолкованы решение и предписания антимонопольного органа, не исследован вопрос о размере неосновательного обогащения муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска, исходя из расчета, произведенного ответчиком, размер обогащения составляет 497 298 руб., необоснованно удовлетворено ходатайство об увеличении суммы иска до 1 237 982 руб. 35 коп. В решении не отражена позиция ответчика, которая озвучена в прениях и заключается в том, что пунктом 3 статьи 6 Федерального закона "О связи" предусмотрена возможность расторжения договора только в том случае, если в результате осуществления строительства, эксплуатации средств связи и сооружений связи опоры контактной сети не могут использоваться в соответствии с их назначением, в настоящее время такие обстоятельства отсутствуют.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывая, что все доводы ответчика исследованы при рассмотрения дела судом первой инстанции и им дана надлежащая оценка, выводы суда основаны на представленных в дело доказательствах, в апелляционной жалобе не приведены нормы права, которые нарушены при принятии решения.

Протокольным определением суда апелляционной инстанции от 24.12.2012 отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Ижевские сетевые технологии" о принятии сопроводительного письма от 19.03.2012 N 429-10, письма от 19.12.2012 N 1263-12, письма от 20.12.2012 N 1266-12, платежного поручения от 20.12.2012 N 7404, уведомления от 20.12.2012 о зачете взаимных требований, представленных вместе с дополнением к апелляционной жалобе, на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку ответчиком не обоснована невозможность представления в суд первой инстанции сопроводительного письма от 19.03.2012 N 429-10 по причинам, не зависящим от него, более того, оно представлено в суд первой инстанции истцом и приобщено к делу, остальные документы подтверждают новые обстоятельства, возникшие после принятия обжалуемого судебного акта, и не являются дополнительными доказательствами, возможность принятия которых предусмотрена частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, решением управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 30.09.2010 по делу N СЮ 06-06/2009-85 муниципальное унитарное предприятие "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска признано занимающим доминирующее положение на рынке предоставления услуг размещения кабеля связи в линейно-кабельных сооружениях связи и на опорах в географических границах г. Ижевска в пределах границ балансовой принадлежности опор; нарушившим пункт 1 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", что выразилось в злоупотреблении доминирующим положением путем установления, поддержания монопольно высокой цены на услугу размещения кабеля связи на опорах контактной сети; нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", что выразилось в злоупотреблении доминирующим положением путем навязывания контрагенту условий договора, невыгодных для него и прямо не предусмотренных законом.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике выдано указанному предприятию предписание от 16.09.2010 по делу N СЮ 06-06/2009-85, которым предписано, в частности: прекратить применение монопольно высокой цены на услугу размещения кабеля связи на опорах контактной сети; рассчитать и установить обоснованную цену на услугу размещения кабеля связи на опорах контактной сети на 2010 год исходя из суммы необходимых для оказания услуг расходов и прибыли; в срок до 25.12.2010 установить экономическую обоснованную цену на услуги размещения кабеля связи на опорах контактной сети на 2011 год исходя из суммы необходимых для оказания услуг расходов и прибыли.

Между муниципальным унитарным предприятием "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска (предприятие) и ООО "Ижевские сетевые технологии" (пользователь) заключен договор от 23.12.2010 N 653, по условиям которого (пункт 1.1) предприятие предоставляет пользователю возможность за плату разместить волоконно-оптический кабель связь на принадлежащих ему на праве хозяйственного ведения опорах в соответствии с выдаваемыми предприятием техническими условиями.

В пунктах 1.3, 2.1 договора определены: количество опор - 1 161 шт., общая сумма, подлежащая уплате за размещение кабеля на опорах, - 2 260 467 руб. с учетом НДС в год, плата за размещение одного кабеля на одной опоре - 1 947 руб. с учетом НДС в год, а также установлено, что указанная сумма выплачивается ежемесячно равными долями.

Договор вступает в силу с 01.01.2011 и действует по 31.12.2013 (пункт 3.1 договора).

Согласно пункту 6.1 договора предприятие вправе расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке, направив пользователю соответствующее уведомление за 30 календарных дней, в случае неоднократного (два и более раза) нарушения пользователем существенных условий договора, в частности невнесения, несвоевременного внесения платы за предоставленную возможность размещения кабеля или внесения платы не в полном объеме к сроку, установленному пунктом 2.2 договора.

Сторонами подписан акт предоставления возможности размещения волоконно-оптического кабеля ООО "Ижевские сетевые технологии" на опорах контактной сети муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска от 01.01.2011 (приложение N 1 к договору).

Дополнительным соглашением от 01.03.2011 N 1 к договору изменено общее количество опор, на которых закрепляется кабель, - 1 162 шт., увеличена сумма, подлежащая уплате за размещение кабеля на опорах, до 2 262 414 руб. с учетом НДС в год.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 15.04.2011 по делу N А71-13222/2010 отказано в удовлетворении заявлений муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска о признании незаконными вышеуказанных решения от 30.09.2010 и предписания от 16.09.2010 по делу N СЮ 06-06/2009-85.

Предприятием направлены пользователю дополнительное соглашение от 18.07.2011 N 2 к договору и расчет стоимости размещения кабеля связи на опорах контактной сети от 18.07.2011, устанавливающие сумму, подлежащую уплате за размещение кабеля на опорах, - 1 927 177 руб. с учетом НДС в год, и плату за размещение одного кабеля на одной опоре - 1 405 руб. 51 коп. без учета НДС в год.

Сославшись на то, что расчет, приложенный к дополнительному соглашению от 18.07.2011 N 2, не позволяет оценить его экономическую обоснованность, пользователь направил в адрес предприятия письмо от 10.08.2011 N 878-08 о том, что он акцептует данное соглашение только в части, не касающейся платы за предоставленную возможность размещения кабеля на опорах.

Сторонами заключено дополнительное соглашение от 14.10.2011 N 3 к договору об уменьшении количества опор, на которых закрепляется кабель, до 1 129 шт., установлении суммы, подлежащей уплате за размещение кабеля на опорах, в размере 1 872 446 руб. 50 коп. с учетом НДС в год и платы за размещение одного кабеля на одной опоре в размере 1 658 руб. с учетом НДС в год, а также подписан акт предоставления возможности размещения волоконно-оптического кабеля ООО "Ижевские сетевые технологии" на опорах контактной сети муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска от 14.10.2011 (приложение N 1 названному соглашению).

Дополнительное соглашение от 14.10.2011 N 3 вступило в силу с 01.10.2011 (пункт 7 соглашения).

Между предприятием и пользователем также заключено дополнительное соглашение от 27.10.2011 N 4 к договору, действующее с 01.11.2011, которым уменьшено общее количество опор, на которых закрепляется кабель, до 1 111 шт., установлены сумма, подлежащая уплате за размещение кабеля на опорах, в размере 1 842 593 руб. 50 коп. с учетом НДС в год и плата за размещение одного кабеля на одной опоре в размере 1 658 руб. 50 коп. с учетом НДС в год. Предоставление возможности размещения волоконно-оптического кабеля ООО "Ижевские сетевые технологии" на опорах контактной сети муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска в количестве 1 111 шт. зафиксировано в двустороннем акте от 27.10.2011 (приложение N 1 к соглашению).

В письме от 23.12.2011 N 1300-11 пользователем гарантировано предприятию погасить задолженность по договору от 23.12.2010 N 653 за октябрь и ноябрь 2011 года в размере 312 074 руб. 41 коп. до 20.12.2011.

Предприятием направлено в адрес ООО "Ижевские сетевые технологии" письмо от 18.04.2012 N 654-10, содержащее предложение о подписании соглашения о расторжении договора в связи с неоднократным нарушением пользователем договорных условий об оплате за предоставленную возможность размещения кабеля.

Ссылаясь на то, что в результате неисполнения ответчиком предусмотренного договором обязательства по своевременной оплате за предоставленную возможность размещения кабеля образовалась задолженность и имеет место неоднократное нарушение договорных условий с его стороны, муниципальное унитарное предприятие "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе рассмотрения дела постановлением управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 29.05.2012 по делу N СЮ 06-06/2009-85 на муниципальное унитарное предприятие "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска наложен штраф в размере 300 000 руб. в соответствии с частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за невыполнение в установленный срок предписания от 16.09.2010.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.08.2012 по делу N А71-8773/2012 постановление управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 29.05.2012 признано незаконным и подлежащим отмене.

Как установлено статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Из дополнительных соглашений от 14.10.2011 N 3, от 27.10.2011 N 4 видно, что сторонами согласована и действует с 01.10.2011 цена за размещение одного кабеля на одной опоре в размере 1 658 руб. 50 коп. с учетом НДС в год.

Указанная цена определена истцом в расчете стоимости размещения кабеля связи на опорах контактной сети от 18.07.2011 во исполнение предписания управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 16.09.2010 по делу N СЮ 06-06/2009-85. При этом в ходе рассмотрения дела N А71-8773/2012 арбитражным судом данный расчет проверен, признан обоснованным, в связи с чем постановление от 29.05.2012 по делу N СЮ 06-06/2009-85 о привлечении муниципального унитарного предприятия "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска к административной ответственности за невыполнение в установленный срок предписания от 16.09.2010 признано незаконным.

В пункте 5 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1998 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при разрешении споров следует иметь в виду, что отказ в защите права со стороны суда допускается лишь в случаях, когда материалы дела свидетельствуют о совершении гражданином или юридическим лицом действий, которые могут быть квалифицированы как злоупотребление правом (статья 10), в частности действий, имеющих своей целью причинить вред другим лицам.

Ответчиком не доказано, что согласованная цена является монопольно высокой, установлена вследствие злоупотребления истцом своим доминирующим положением на рынке предоставления услуг размещения кабеля связи на опорах контактной сети, условия дополнительных соглашений от 14.10.2011 N 3, от 27.10.2011 N 4 в части, касающейся стоимости размещения кабеля связи на опорах контактной сети, не соответствуют принципу добросовестности в коммерческой деятельности, явно обременительны для него, нарушают баланс интересов сторон и не подлежат применению к отношениям участников спора.

Доводы ответчика о том, что ранее ему предоставлялась возможность размещения кабеля связи на опорах контактной сети в соответствии с договором от 16.04.2004 N 198, стоимость использования одной опоры составляла 1 000 руб., размер этой цены он не оспаривает и исходя из нее ООО "Ижевские сетевые технологии" не имеет задолженности перед истцом, отклонены апелляционным судом, так как в рассматриваемом случае речь идет о взыскании задолженности, образовавшейся в 2011 году, указанная стоимость установлена дополнительным соглашением от 12.03.2009 N 9 к договору от 16.04.2004 N 198, действие данного соглашения не распространяется на отношения сторон, возникшие из договора от 23.12.2010 N 653, ответчиком не представлены доказательства, подтверждающие, что цена, установленная на 2009 год, является экономически обоснованной по состоянию на 2011 год.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции правомерно удовлетворено исковое требование о взыскании задолженности в размере 1 137 982 руб. 35 коп. за период с 01.10.2011 по 31.07.2012, размер которой определен исходя из цены, установленной соглашением сторон, основания для вывода о том, что вследствие оплаты по согласованной цене на стороне истца возникнет неосновательное обогащение, отсутствуют.

Пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

ООО "Ижевские сетевые технологии" допущено неоднократное нарушение условий договора о внесении платы за предоставленную возможность размещения кабеля, что в соответствии с пунктом 6.1 договора, пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации является основанием к расторжению договора.

Нарушения условий договора, явившиеся причиной для обращения в арбитражный суд, в разумный срок не устранены.

Следовательно, судом первой инстанции обоснованно удовлетворено исковое требование о расторжении договора.

Довод заявителя апелляционной жалобы о возможности расторжения договора только в случае, предусмотренном пунктом 3 статьи 6 Федерального закона "О связи", основан на неправильном толковании норм материального права. Как указано выше, договор может быть расторгнут в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором (пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Что касается удовлетворения ходатайства об увеличении суммы иска до 1 237 982 руб. 35 коп., то в соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, увеличить размер исковых требований, муниципальное унитарное предприятие "ИжГорЭлектроТранс" г. Ижевска реализовало это право и судом первой инстанции правомерно принято увеличение суммы иска.

Оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Таким образом, решение арбитражного суда от 08.10.2012 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы на уплату государственной пошлины в сумме 2 000 руб., понесенные при подаче апелляционной жалобы, относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 08.10.2012 по делу N А71-8240/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

О.В. Суслова

Судьи

Е.О. Никольская Р.А. Балдин