Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 января 2013 г. N 15АП-15862/12

город Ростов-на-Дону

11 января 2013 г.

дело N А32-16580/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 10 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 января 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

при участии:

от истца - представитель Панченко С.В. по доверенности от 03.09.2012;

от ответчика - представитель Михайленко З.В.

по доверенности N 148 от 01.10.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

в лице филиала "Краснодарэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.10.2012

по делу N А32-16580/2012

по иску ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

в лице филиала "Краснодарэнергосбыт"

к ответчику - ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Миргородской О.П.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Автономная теплоэнергетическая компания" о взыскании задолженности в размере 546796 руб. 60 коп.

Решением от 25.10.2012 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что в соответствии с пунктом 3.8 спорного договора при временном нарушении схемы учета не по вине потребителя расчет за потребленную электроэнергию производится по среднесуточному расчету предыдущего расчетного периода до нарушения учета или последующего периода после восстановления учета по решению "ЭСО". В спорном договоре стороны согласовали два способа определения количества израсходованной электрической энергии в случае нарушения схемы учета: при отсутствии вины абонента - по пункту 3.6 договора; в остальных случаях - по пункту 2.10.1 договора. Поскольку вина абонента в нарушении схемы учета отсутствует, оснований для взыскания задолженности за безучетное потребление электрической энергии не имеется.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что факт неучтенного потребления установлен в актах от 03.08.2011, составленных в присутствии представителя абонента. Расчет безучетно потребленной энергии произведен за период с 03.02.2011 по 03.08.2011 по мощности токоприемников в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии. Отсутствие в акте сведений о предыдущей проверке и причинах неисправности не является основанием для отказа в удовлетворении требований. Трансформатор имеет три фазы тока, отсутствие одной фазы влияет на показания пробора учета. В соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности трансформатор находится в пределах границ эксплуатационной ответственности ответчика. По мнению заявителя, абонент не обеспечил исправное состояние прибора учета.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель ответчика доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 30.03.2005 между ОАО предприятие городских электрических сетей "Краснодарэлектро" (правопредшественник ОАО "НЭСК", энергоснабжающая организация) и ОАО "Краснодартеплоэнерго" (правопредшественник ООО "Автономная теплоэнергетическая компания", потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1-22/05/081 (л.д. 10-13), предметом которого является продажа энергоснабжающей организацией и покупка потребителем электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных настоящим договором и в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение. Границы балансовой принадлежности электросети и эксплуатационной ответственности сторон устанавливаются актами балансовой принадлежности и границ эксплуатационной ответственности за состояние электроустановок между энергоснабжающей организацией и потребителем.

В соответствии с пунктом 2.10 договора энергоснабжающая организация имеет право составлять акты на безучетное потребление электрической энергии при обнаружении: изменений в схеме включения расчетного узла учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии; нарушения или отсутствия пломб на вводных устройствах или расчетных приборах учета - счетчиках, измерительных трансформаторах и контрольно-измерительных приборах, входящих в систему учета, на испытательных блоках, препятствующих доступу в измерительные цепи приборов расчетного учета. На основании составленных актов энергоснабжающая организация производит расчет стоимости недоучтенной использованной электроэнергии (пункт 2.10.1 договора).

В пункте 3.8 договора установлено, что при временном нарушении схемы учета не по вине потребителя расчет за потребленную электроэнергию производится по среднесуточному расходу предыдущего расчетного периода до нарушения учета или последующего периода после восстановления учета по решению энергоснабжающей организации. При этом период расчета по среднесуточному расходу не должен превышать один месяц, в течение которого расчетный учет должен быть восстановлен.

К договору стороны подписали перечень расчетных приборов учета (л.д. 14-16), акты балансовой принадлежности и границ эксплуатационной ответственности за состояние электроустановок (л.д. 17-22).

Представителями ОАО "НЭСК" 03.08.2011 проведен осмотр приборов учета энергии потребителя, в результате которого установлено, что в котельной с круглосуточным режимом работы, расположенной по адресу: г. Краснодар, ул. 40-лет Победы, 67, на приборе учета N 76862330 отсутствует напряжения по фазе "С", коэффициент недоучета 1,43 р; на приборе учета N 73845575 отсутствует напряжение по фазе "А" на клемме, коэффициент недоучета 1,4.

По результатам проверки составлены акты N 05269 от 03.08.2011 и N 05043 от 03.08.2011 о неучтенном потреблении электрической энергии (л.д. 23-24, 28-29).

Энергоснабжающей организацией произведен расчет количества безучетно потребленной энергии по коэффициенту недоучета с 03.02.2011 по 03.08.2011 на общую сумму 546796 руб. 60 коп. (л.д. 25-27, л.д. 30-32).

В связи с отказом потребителя оплатить задолженность за безучетное потребление электрической энергии, ОАО "НЭСК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

На момент составления акта о неучтенном потреблении от 22.09.2010 в Российской Федерации правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии определялись в Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Согласно пункту 151 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 152 Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии электрической энергии по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В пункте 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии к безучетному потреблению электрической энергии отнесены случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и этими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 155 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящих Правил. Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки состояния приборов учета потребителя.

При неисправности или утрате прибора учета не по вине покупателя применяется пункт 144 Основных положений, согласно которому, в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета. В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом. В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145 - 147 настоящих Правил.

В пунктах 145 - 147 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии предусмотрены расчетные способы, существенно отличающиеся от способов, указанных в пункте 144 и имеющие свойства санкций за необеспечение нормальной работы прибора учета.

Однако указанные нормы не являются императивными, поскольку допускают по соглашению сторон договора применение различных способов расчета потребления при неисправности прибора учета, независимо от причин такой неисправности.

В пунктах 2.10 и 2.10.1 договора энергоснабжения предусмотрено право энергоснабжающей организации составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии и на их основании производить расчет стоимости недоучтенной электроэнергии в следующих случаях: при обнаружении изменений в схеме включения расчетного узла учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии; нарушения или отсутствия пломб на вводных устройствах или расчетных приборах учета - счетчиках, измерительных трансформаторах и контрольно-измерительных приборах, входящих в систему учета, на испытательных блоках, препятствующих доступу в измерительные цепи приборов расчетного учета. Расчет производится по тарифу, действующему на момент выявления нарушения, за все время со дня последней технической проверки узла учета, оформленной актом установленной энергоснабжающей организацией формы, в пределах срока исковой давности.

Согласно пункту 3.8 договора при временном нарушении схемы учета не по вине потребителя расчет за потребленную электроэнергию производится по среднесуточному расчету предыдущего расчетного периода до нарушения учета или последующего периода после восстановления учета по решению "ЭСО". При этом период расчета по среднесуточному расходу не должен превышать одного месяца, в течение которого расчетный узел должен быть восстановлен.

Таким образом, в спорном договоре стороны согласовали два способа определения количества израсходованной электрической энергии в случае нарушения схемы учета: при отсутствии вины абонента - в соответствии с пунктом 3.6 договора, в остальных случаях - по пункту 2.10.1 договора.

Из актов о неучтенном потреблении электрической энергии (в части описания приборов учета на момент составления акта) следует, что приборы учета опломбированы, указаний на нарушение или отсутствие пломб на приборах учета не имеется, признаков вмешательства в схему учета и наличие посторонних устройств, влияющих на работу приборов учета электроэнергии, искажающих их данные, не выявлено, нарушение целостности пломб не установлено. Доказательства, подтверждающие вину потребителя в нарушении схемы учета, в материалах дела отсутствуют.

Факт неисправности приборов учета, факт вмешательства потребителя в их работу, иного искажения данных приборов учета, произошедшего по вине потребителя истцом не доказан. Данная правовая позиция также изложена в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.08.2012 по делу N А32-41746/2011, принятого по аналогичным обстоятельствам между теми же сторонами.

При таких условиях, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.10.2012 по делу N А32-16580/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Ковалева Н.В. Чотчаев Б.Т.