Определение Второго арбитражного апелляционного суда от 16 января 2013 г. N 02АП-8503/12

г. Киров

16 января 2013 г.

Дело N А82-5280/2009

Резолютивная часть определения объявлена 15 января 2013 года.

В полном объеме определение изготовлено 16 января 2013 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малых Е.Г.,

судей Поляковой С.Г., Тетервака А.В.,

при ведении протокола судебного заседания Островской А.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя ответчика Ситникова И.Н., действующего на основании доверенности от 29.12.2012,

рассмотрев в судебном заседании ходатайство истца открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" об отказе от апелляционной жалобы

на Решение Арбитражного суда Ярославской области от 15.11.2012 по делу N А82-5280/2009, принятое судом в составе судьи Савченко Е.А.,

по иску открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" (ИНН 7606053324, ОГРН 1057601091151)

к открытому акционерному обществу "Строительно - промышленная компания Мосэнергострой" (ИНН 7705008315, ОГРН 1037739028073),

о взыскании 44 840 000 руб.,

установил:

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2" (далее - истец, ОАО "ТГК-2") обратилось с иском в Арбитражный суд Ярославской области к открытому акционерному обществу "Строительно-промышленная компания Мосэнергострой" (далее - ответчик, ОАО "СПК Мосэнергострой") с требованием о взыскании 12 500 руб. неосновательного обогащения, позднее увеличив исковые требования до 44 480 000 руб.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 15.11.2012 по делу N А82-5280/2009 исковые требования ОАО "Территориальная генерирующая компания N 2" удовлетворены частично. В пользу истца взыскано 29 271 644 руб. 49 коп. неосвоенного аванса и 65 280 руб. 21 коп. возмещения расходов по уплате госпошлины.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 2" обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой N 0001-01-7-18/008357 от 19.11.2012, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ярославской области от 15.11.2012 в части отказа в удовлетворении исковых требований и принять в этой части новый судебный акт о взыскании с ответчика в пользу истца 15 568 355 руб. 51 коп., считая решение в указанной части незаконным и необоснованным.

До принятия арбитражным судом апелляционной инстанции постановления ОАО "Территориальная генерирующая компания N 2" 14.01.2012 заявило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы от 19.11.2012 N 0001-01-7-18/008357 и прекращении производства по апелляционной жалобе. Ходатайство поступило в арбитражный суд апелляционной инстанции в электронной форме.

Представитель ответчика в судебном заседании апелляционного суда заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с тем, что ответчиком также подана апелляционная жалоба на тот же судебный акт по настоящему делу, и обе апелляционные жалобы следует рассмотреть в одном судебном заседании. Однако представитель ответчика не заявил возражений против принятия заявленного истцом отказа от апелляционной жалобы и не настаивал на удовлетворении своего ходатайства в случае принятия апелляционным судом отказа со стороны истца.

В материалах дела на дату проведения судебного заседания отсутствует апелляционная жалоба ответчика на решение Арбитражного суда Ярославской области от 15.11.2012 по делу N А82-5280/2009; однако соответствующие сведения имеются на официальном сайте Арбитражного суда Ярославской области.

Согласно части 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу части 5 той же статьи Кодекса прекращение производства по апелляционной жалобе, в том числе в связи с отказом от жалобы, заявленным лицом, подавшим жалобу, препятствует повторному обращению с апелляционной жалобой только тому же лицу, не ограничивая процессуальное право другой стороны на апелляционное обжалование. При этом в случае прекращения производства по апелляционной жалобе арбитражный суд апелляционной инстанции выносит определение, предметом которого не является проверка правильности принятого по делу судебного акта.

В данном случае апелляционная жалоба ответчика на тот же судебный акт не поступила в апелляционный суд, не принята последним к производству, в связи с чем отложение рассмотрения вопроса о прекращении производства по апелляционной жалобе истца не является целесообразным.

Таким образом, отказ от апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции рассмотрен и принят, поскольку он не противоречит закону, не нарушает права и законные интересы других лиц.

Учитывая изложенное, производство по апелляционной жалобе подлежит прекращению.

В соответствии со статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная заявителем государственная пошлина по апелляционной жалобе в сумме 2000 подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 49,184,185,265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

принять отказ от апелляционной жалобы истца открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2".

Прекратить производство по апелляционной жалобе на решение Арбитражного суда Ярославской области от 15.11.2012 по делу N А82-5280/2009.

Выдать Открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 2" справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в сумме 2000 рублей, уплаченной по платежному поручению от 19.11.2012 N 2768.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий месяца со дня его вынесения.

Председательствующий

Е.Г. Малых

Судьи

С.Г. Полякова А.В. Тетервак