Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25 января 2013 г. N 02АП-7567/12

г. Киров

25 января 2013 г.

Дело N А31-6076/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 января 2013 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Караваевой А.В.,

судей Буториной Г.Г., Кононова П.И.,

при ведении протокола судебного заседания Шестаковой М.О.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мандарин"

на решение Арбитражного суда Костромской области от 15.08.2012 по делу N А31-6076/2012, принятое судом в составе судьи Максименко Л.А.

по заявлению заместителя прокурора города Костромы

к обществу с ограниченной ответственностью "Мандарин",

о привлечении к административной ответственности,

установил:

заместитель прокурора города Костромы (далее - заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Костромской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Мандарин" (далее - ответчик, Общество, ООО "Мандарин") к административной ответственности по части 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Костромской области от 15.08.2012 заявленное требование удовлетворено, Общество привлечено к административной ответственности по вменяемой статье с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 10 000 рублей.

ООО "Мандарин" с принятым решением суда первой инстанции не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Костромской области от 15.08.2012 по делу N А31-6076/2012.

По мнению заявителя жалобы, ООО "Мандарин" не является субъектом вменяемого административного правонарушения, поскольку Общество не является лицом, занимающимся непосредственной эксплуатацией объекта - здания универсального рынка "Солнечный".

Также ООО "Мандарин" полагает, что в рассматриваемом случае отсутствует вина Общества в совершении вменяемого административного правонарушения, поскольку оно не знало и не могло знать о том, что объект капитального строительства не введен в эксплуатацию. Обязанность по вводу в эксплуатацию спорного объекта у ответчика отсутствует.

Кроме того, ответчик считает, что при производстве по административному делу Прокурором было допущено существенное процессуальное нарушение, связанное с неизвещением законного представителя Общества о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

ООО "Мандарин" обращает внимание суда апелляционной инстанции также на то, что Общество не было извещено о рассмотрении настоящего дела в суде первой инстанции.

Более подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

Заявитель в отзыве на апелляционную жалобу считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В ходе рассмотрения дела 11.01.2013 возникла необходимость отложить судебное разбирательство в связи с невозможностью рассмотрения дела в данном судебном заседании.

Определением суда апелляционной инстанции от 11.01.2013, в порядке, предусмотренном статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), судебное разбирательство было отложено на 16 час. 00 мин. 23.01.2013.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание как, до, так и после отложения не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Костромской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 18.05.2012 прокуратурой города Костромы с привлечением специалистов Территориального отдела Государственного пожарного надзора города Костромы, проведена проверка исполнения градостроительного законодательства в деятельности ООО "Мандарин".

В ходе проверки установлено, что ООО "Мандарин" осуществляет эксплуатацию объекта капитального строительства - универсального рынка "Солнечный" по адресу г. Кострома, Кинешемское шоссе, 76, без разрешения на ввод его в эксплуатацию.

Застройщиком земельного участка по адресу г. Кострома, Кинешемское шоссе, 76, является ООО "ГлобалСтройПодряд".

На основании распоряжения Департамента государственного имущества и культурного наследия Костромской области от 28.06.2011 N 543/з (л.д.36), ООО "ГлобалСтройПодряд" предоставлен в аренду земельный участок по адресу г. Кострома, Кинешемское шоссе, 76 кадастровый номер 44:27:070303:39 площадью 42000 кв.м. для строительства универсального рынка с автовокзалом и автостоянкой, сроком на 3 года (л.д.39-41).

12.03.2012 исполняющим обязанности Главы администрации города Костромы выдано разрешение на строительство N RU-44328000-93 объекта капитального строительства - "универсальный рынок с автовокзалом и автостоянкой" по указанному выше адресу (л.д.42).

Проверкой установлено, что на земельном участке, расположенном по адресу г. Кострома, Кинешемское шоссе, 76 построен и эксплуатируется объект капитального строительства - универсальный рынок "Солнечный". На момент проверки в здании расположены 519 торговых павильонов, в которых осуществляется реализация предметов одежды, обуви, кожгалантереи, чулочно-носочной продукции, ювелирных изделий, средств сотовой связи. Услуги по продаже указанных предметов оказываются населению арендаторами помещений.

На основании предварительного договора N D/517 от 19.03.2012 (л.д.27-30), заключенного между ООО "ГлобалСтройПодряд" и ООО "Мандарин", последнее осуществляет эксплуатацию торгового места N 323 (сектор D) площадью 5,7 кв.м., расположенного в здании рынка, находящегося по адресу: город Кострома, Кинешемское шоссе, 76, для розничной торговли непродовольственными товарами.

В ходе проведения проверки установлено, что в торговом павильоне N 323 осуществляется розничная продажа предметов детской одежды. ООО "ГлобалСтройПодряд" разрешение на ввод вышеуказанного объекта в эксплуатацию не получено. Администрацией города Костромы разрешение на ввод объекта в эксплуатацию - универсального рынка "Солнечный" по адресу г. Кострома, Кинешемское шоссе, 76 ООО "ГлобалСтройПодряд" не выдавалось.

20.06.2012 по результатам проверки Прокурором в отношении ООО "Мандарин" вынесено постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении по части 5 статьи 9.5 КоАП РФ.

22.06.2012, руководствуясь статьями 202 - 204 АПК РФ, статьей 23.1 КоАП РФ, Прокурор обратился в Арбитражный суд Костромской области с заявлением о привлечении ООО "Мандарин" к административной ответственности по части 5 статьи 9.5 КоАП РФ.

Установив в деянии ответчика состав административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 9.5 КоАП РФ, принимая во внимание отсутствие существенных процессуальных нарушений при производстве по административному делу, суд первой инстанции удовлетворил заявленное требование. Общество привлечено к административной ответственности по вменяемой статьей с назначением наказания в виде штрафа в размере 10 000 рублей.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении, возлагается на орган, вынесший соответствующее постановление.

В силу статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно части 1 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории, а также проектной документации.

Для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления, выдавшие разрешение на строительство, с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

К заявлению прилагаются: правоустанавливающие документы на земельный участок; градостроительный план земельного участка; разрешение на строительство; документы, подтверждающие соответствие параметров, технических условий, технических регламентов объекта капитального строительства проектной документации; заключение органа государственного строительного надзора.

В целях настоящего Кодекса используется понятие застройщик, под которым в соответствии с пунктом 16 статьи 1 ГрК РФ понимается физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Из анализа приведенных выше норм права следует, что получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в частности, после его строительства является обязательным, кроме того, в орган исполнительной власти с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию обращается лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке, в том числе строительство объекта капитального строительства.

Согласно пункту 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГСК РФ) объектом капитального строительства считается здание сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.

Согласно статье 51 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ предусмотрено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

По смыслу статей 2.1, 26.1 КоАП РФ для привлечения к административной ответственности необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего четыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.

Частью 5 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за эксплуатацию объекта капитального строительства без разрешения на ввод его в эксплуатацию, за исключением случаев, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства не требуется выдача разрешения на строительство.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения в сфере порядка управления и соблюдения строительного законодательства.

Объективная сторона может быть выражена как действиями, так и бездействием, связанными с эксплуатацией объекта капитального строительства без разрешения на ввод его в эксплуатацию.

Субъектом правонарушения выступает лицо, осуществляющее эксплуатацию объекта капитального строительства.

По смыслу диспозиции части 5 статьи 9.5 КоАП РФ, объективная сторона данного правонарушения заключается в эксплуатации без разрешения на ввод в эксплуатацию всего объекта завершенного строительства как единого целого, а не его отдельных составляющих частей или части его площади.

Такое толкование нормы части 5 статьи 9.5 КоАП РФ основано на положении пункта 10 статьи 1 ГрК РФ, из положений которого следует, что под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение. Следовательно, часть здания, строения, представляющее собой помещение в данном здании, строении, не может быть квалифицировано в качестве объекта капитального строительства. Такая часть объекта капитального строительства по смыслу положений пункта 10 статьи 1 ГрК РФ, статьи 55 ГрК РФ не подлежит самостоятельному вводу в эксплуатацию.

Соответственно, субъектом рассматриваемого административного правонарушения может выступать лишь лицо, осуществляющее самостоятельно или совместно с другим лицом эксплуатацию всего объекта капитального строительства без получения разрешения на ввод его в эксплуатацию.

В этой связи лицо, не являющееся застройщиком, на которое в силу части 2 статьи 55 ГрК РФ не возложена обязанность по получению разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, использующее часть данного объекта (помещения), не может быть признано субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 9.5 КоАП РФ.

Из материалов дела следует, что застройщиком объекта капитального строительства ("Универсальный рынок с автовокзалом и стоянкой" по адресу город Кострома, Кинешемское шоссе, дом 76) является ООО "ГлобалСтройПодряд".

Между ООО "ГлобалСтройПодряд" (Сторона-1) и ООО "Мандарин" (Сторона-2) заключен предварительный договор N D/517 от 19.03.2012 (л.д.27-30), согласно которому Сторона-1 желает предоставить в пользование Стороне-2 торговое место N 323 (Сектор N D), площадью 5,7 кв.м. (далее - торговое место), расположенное в стоящемся здании рынка, находящегося по адресу: город Кострома, Кинешемское шоссе, 76, Сторона-2 желает принять торговое место для осуществления в нем торговой деятельности - розничной торговли непродовольственными товарами. Названным договором предусмотрена обязанность Стороны-2 своими силами подготовить торговое место к разрешенному использованию.

Таким образом, принимая во внимание изложенное, и учитывая, что Общество не является застройщиком, на него не возложена обязанность по получению разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, и оно использует не весь объект капитального строительства, а лишь часть данного объекта (торговое место), ООО "Мандарин" не является субъектом вменяемого административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии в рассматриваемом случае состава административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 9.5 КоАП РФ, что в силу пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Следовательно, у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения заявленного Прокурором требования.

По мнению суда апелляционной инстанции, обжалуемый судебный акт основан на неправильном применении норм материального права, в связи с чем подлежит отмене в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 270 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делам о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мандарин" удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Костромской области от 15.08.2012 по делу N А31-6076/2012 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении требования заместителя прокурора города Костромы о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Мандарин" к административной ответственности по части 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в случаях и в порядке, установленных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Председательствующий

А.В. Караваева

Судьи

Г.Г. Буторина П.И. Кононов