Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2013 г. N 04АП-5704/12

г. Чита

24 января 2013 г.

Дело N А78-5900/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 января 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никифорюк Е.О.,

судей: Басаева Д.В., Сидоренко В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жалсановым Б.Ц., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Липаева Сергея Леонидовича на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 2 ноября 2012 года по делу N А78-5900/2012 по заявлению Липаева Сергея Леонидовича (ИНН 753602945045) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Забайкальскому краю о признании незаконными действий, выразившихся в исключении Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" из Единого государственного реестра юридических лиц путем внесения 14.04.2011 в Единый государственный реестр юридических лиц записи N 2117524004222 об исключении юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, по решению регистрирующего органа; об обязании исключить из Единого государственного реестра юридических лиц запись N 2117524004222 об исключении юридического лица Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" (ОГРН 1037528000872 ИНН 7524011323), и обязании восстановить в Едином государственном реестре юридических лиц Общество с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" (ОГРН 1037528000872 ИНН 7524011323), при участии в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: 1) Липаева Леонида Федоровича (ИНН 753602945045); 2) Гонтового Сергея Павловича; 3) ООО "АГАТ-ост" (ОГРН 1037528000872 ИНН 7524011323),

(суд первой инстанции - Ю.В.Судакова),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Липаева С. Л. (копия паспорта);

от инспекции: Остапирченко А.С., представитель по доверенности от 16.08.2012;

от Агат-ост: Аршинов М.А.

от иных третьих лиц: не явились, извещены.

установил:

Липаев Сергей Леонидович (далее - Липаев С.Л., заявитель) обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Забайкальскому краю (ОГРН 1047550035202, ИНН 7524011919, далее - налоговый орган, налоговая инспекция) о признании незаконными действий, выразившихся в исключении Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" из Единого государственного реестра юридических лиц путем внесения 14.04.2011 в Единый государственный реестр юридических лиц записи N 2117524004222 об исключении юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, по решению регистрирующего органа; об обязании исключить из Единого государственного реестра юридических лиц запись N 2117524004222 об исключении юридического лица Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" (ОГРН 1037528000872 ИНН 7524011323), и обязании восстановить в Едином государственном реестре юридических лиц Общество с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост".

Решением от 02 ноября 2012 года суд первой инстанции отказал Липаеву Сергею Леонидовичу в удовлетворении заявленного требования о признании незаконными действий, выразившихся в исключении Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" из Единого государственного реестра юридических лиц путем внесения 14.04.2011 в Единый государственный реестр юридических лиц записи N 2117524004222 об исключении юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, по решению регистрирующего органа; об обязании исключить из Единого государственного реестра юридических лиц запись N2117524004222 об исключении юридического лица Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" (ОГРН 1037528000872 ИНН 7524011323), об обязании восстановить в Едином государственном реестре юридических лиц Общество с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" (ОГРН 1037528000872 ИНН 7524011323, далее - общество).

В обоснование суд первой инстанции указал, что материалами дела установлено, что в течение последних 12 месяцев обществом не осуществлялось движение денежных средств по банковским счетам, а также не представлялись документы отчётности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Налоговая инспекция в журнале "Вестник государственной регистрации" от 29.12.2010 N 51 (307) опубликовала сообщение о предстоящем исключении общества из ЕГРЮЛ. В связи с отсутствием заявлений кредиторов и иных заинтересованных лиц 14.04.2011 налоговая инспекция внесла запись об исключении общества из ЕГРЮЛ. Таким образом, действия налоговой инспекции об исключении общества из ЕГРЮЛ соответствуют вышеприведенным нормам закона, а поэтому у арбитражного суда отсутствуют основания для удовлетворения заявленных учредителем общества Липаевым С.Л. требований.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Липаев С.Л. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Забайкальского края от 02 ноября 2012 года по делу N А78-5900/2012 полностью и разрешить вопрос по существу. Полагает, что на протяжении всего времени своего существования по настоящее время ООО "АГАТ-ост" ведет хозяйственную деятельность что в частности подтверждается договорами с иными юридическими лицами, а так же судебными разбирательствами Общества с Государственной лесной службой Забайкальского края о перезаключении договора аренды участка лесного фонда N 1 от 26.01.2006 в соответствии с нормами Лесного кодекса Российской Федерации. Также суд при рассмотрении искового заявление не принял во внимания решение по делу N А78-9362/2010 в ступившего в законную силу и находящиеся на исполнении в службе судебных приставов. Следовательно, налоговым органам была выбрана не правильная процедура ликвидации общества, т.к. при наличии задолженности и имущества (права на недвижимое имущество), налоговый орган должен был обратится, в суд с заявлением о признании должника банкротам и погасить имеющуюся задолженность по обязательным налогам и сборам за счет средств вырученных с продажи права аренды на земельный участок.

На апелляционную жалобу поступил отзыв налогового органа, в котором он просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Полагает, что у общества были все признаки недействующего юридического лица, необходимая процедура налоговым органом была соблюдена, а ведение судебного разбирательства с Государственной лесной службой Забайкальского края не является доказательством ведения хозяйственной деятельности.

О месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями вручении. Информация о времени и месте судебного заседания по апелляционным жалобам размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети "Интернет" 19.12.2012 г.

Липаев С.Л. в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы. Просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы Липаева С.Л. Просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель налогового органа дала пояснения согласно отзыву на апелляционную жалобу. Просила решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Липаев Леонид Федорович в судебное заседание не явился, представителя не направил, извещен надлежащим образом.

Гонтовой Сергей Павлович, принимавший участие в судебном заседании суда первой инстанции, в судебное заседание апелляционного суда не явился, представителя в судебное заседание не направил, извещен надлежащим образом.

Руководствуясь пунктами 2, 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно указано судом первой инстанции, Общество с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" было зарегистрировано в качестве юридического лица 14.01.2003 г. с присвоением ОГРН 1037528000872. Участниками (учредителями) общества являлись: Гонтовой Сергей Павлович, Липаев Сергей Леонидович, Липаев Леонид Федорович (т.1 л.д.69-85).

23.12.2010 г. регистрирующим органом - Межрайонной ИФНС России N 3 по Забайкальскому краю были оформлены справки N 149-О (т.1 л.д.87) (о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах) и N 149-С (т.1 л.д.88) (об отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или подтверждающего отсутствие у юридического лица открытых банковских счетов), то есть о наличии признаков недействующего юридического лица в отношении ООО "АГАТ-ост".

24.12.2010 г. Межрайонной ИФНС России N 3 по Забайкальскому краю было принято решения N 144 о предстоящем исключении Общества как недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ (т.1 л.д.86).

Решение о предстоящем исключении ООО "АГАТ-ост" как недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ было опубликовано в Вестнике государственной регистрации N 51 (307), часть 2 от 29.12.2010 г. (т.1 л.д.89-91).

Поскольку в течение трех месяцев со дня опубликования решения о предстоящем исключении ОООО "АГАТ-ост" заявлений от Общества, кредиторов или иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц в адрес регистрирующего органа не поступили, а также в связи с наличием у регистрирующего органа информации об отсутствии у Общества задолженности перед бюджетами и внебюджетными фондами, 14.04.2011 г. Межрайонной ИФНС России N 3 по Забайкальскому краю в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись N 2117524004222 об исключении недействующего юридического лица - Общества с ограниченной ответственностью "АГАТ-ост" из ЕГРЮЛ как фактически прекратившего свою деятельность на основании ст.21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (т.1 л.д.83).

Считая исключение общества из ЕГРЮЛ незаконным, Липаев Сергей Леонидович оспорил его в Арбитражный суд Забайкальского края.

Суд первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказал.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Липаев С.Л. обратился в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, в судебном заседании, приходит к выводу об отсутствии оснований для изменения или отмены решения суда первой инстанции по следующим мотивам.

Рассматривая дело, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц, в том числе в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их ликвидации, регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

При одновременном наличии всех указанных в пункте 1 названной статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц.

Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления (п. 3 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ).

Заявления могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке (п. 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ).

Нормативные положения, позволяющие исключать юридическое лицо из Единого государственного реестра юридических лиц по решению наделенного соответствующим полномочием органа исполнительной власти, были введены в правовое регулирование Федеральным законом от 2 июля 2005 года N 83-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации".

Предусматривающие в отношении тех юридических лиц, которые прекратили свою деятельность (признаны недействующими юридическими лицами), упрощенный внесудебный - порядок исключения из Единого государственного реестра юридических лиц взаимосвязанные положения ст. 21.1 и п. 7 ст. 22 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" устанавливают два условия, при которых юридическое лицо признается фактически прекратившим свою деятельность, - непредставление в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и неосуществление операций хотя бы по одному банковскому счету.

Такое правовое регулирование направлено на обеспечение достоверности сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (в том числе о прекращении деятельности юридического лица), доверия к этим сведениям со стороны третьих лиц, предотвращение недобросовестного использования фактически недействующих юридических лиц и тем самым - на обеспечение стабильности гражданского оборота. Соответственно, оно рассчитано на применение в отношении тех участников гражданского оборота, деятельность которых большей частью локализована в области имущественных взаимоотношений и для которых проведение (или непроведение) операций по банковским счетам, по общему правилу, может служить определяющим признаком при решении вопроса, является ли организация действующей.

Таким образом, согласно п. 7 ст. 22 Закона N 129-ФЗ, если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 названного закона, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из единого государственного реестра юридических лиц путем внесения в него соответствующей записи.

Как указывает суд первой инстанции, материалами дела подтверждается, что в течение последних 12 месяцев обществом не осуществлялось движение денежных средств по банковским счетам (в справке налогового органа отражено отсутствие счета у общества, т.1 л.д. 87), а также не представлялись документы отчётности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (согласно реестру деклараций последняя отчетность поступила в налоговый орган 14.10.2008 г., т.1 л.д.92-93).

Суд первой инстанции отметил, что доказательств обратного арбитражному суду не представлено.

В апелляционном суде непредставление налоговой отчетности заявитель и общество не оспаривали, но заявитель пояснил, что расчетные счета у общества имелись, о чем суду первой инстанции представлялась справка.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, установил, что доказательств наличия расчетного счета суду первой инстанции представлено не было, о наличии таких доказательств в письменных заявлениях суду первой инстанции не указывалось.

Доводы заявителя о том, что обществом осуществлялась хозяйственная деятельность, апелляционным судом отклоняются, как не подтвержденные документально. В материалы дела были представлены акт о приемке выполненных работ от 20.09.2010 г. (т.1 л.д.43-44), справка о стоимости выполненных работ (т.1 л.д.45), акт сверки расчетов на 31.12.2010 г. (т.1 л.д.50). Данные документы составлены между обществом и ООО "Экострой" и подписаны Липаевым С.Л. от общества и от контрагента подписаны Гонтовым С.П. При этом согласно выпискам из ЕГРЮЛ на общество и ООО "Экострой" (т.1 л.д.21-29, 102-106) Липаев С.Л. и Гонтовой С.П. одновременно являются учредителями обоих обществ, а доказательств того, что у общества имелись ресурсы для выполнения заявленных в документах строительных работ (рабочая сила, оборудование), в материалы дела не представлено. Таким образом, доказательств того, что общество реально осуществляло какую-либо хозяйственную деятельность в 2010 году и в последующие периоды, в материалы дела не представлено.

Доводы заявителя о том, что налоговым органом применена неправильная процедура ликвидации общества, отклоняются, поскольку налоговым органом были установлены все признаки недействующего юридического лица. Наличие же имущественного права, наличие судебного разбирательства по поводу данного права не означает ведения хозяйственной деятельности. Кроме того, в материалы дела не представлено и доказательств того, что имущественное право может быть реализовано и по какой стоимости. При этом наличие задолженности перед бюджетом по налоговым платежам не препятствует применению оспариваемой процедуры исключения из ЕГРЮЛ.

Доводы заявителя о том, что он несет расходы на деятельность общества, отклоняются, как не подтвержденные соответствующими доказательствами.

Иных доказательств фактического ведения предпринимательской деятельности обществом в материалы дела не представлено.

Таким образом, апелляционный суд исходит из недоказанности того, что общество является фактически действующим, поскольку наличие имущественного права (права аренды лесного участка под вырубку древесины) у подобного лица на само по себе не свидетельствует об осуществлении им предпринимательской или иной экономической деятельности и не является препятствием для применения указанной процедуры при наличии оснований, перечисленных пунктом 1 статьи 21.1 Федерального закона N 129-ФЗ.

Апелляционный суд полагает, что позиция по данному делу соответствует судебной практике (например, по делу N А33-16664/2011).

Поскольку материалами дела подтверждается соблюдение налоговым органом процедуры исключения общества из ИГРЮЛ, апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции о том, что действия налоговой инспекции об исключении общества из ЕГРЮЛ соответствуют вышеприведенным нормам закона, а поэтому у арбитражного суда отсутствуют основания для удовлетворения заявленных учредителем общества Липаевым С.Л. требований.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 02 ноября 2012 года по делу N А78-5900/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Е.О.Никифорюк

Судьи

Д.В.Басаев В.А.Сидоренко