Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2013 г. N 04АП-5991/12

г. Чита

04 февраля 2013 г.

Дело N А58-4222/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 февраля 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Е.В. Желтоухова, судей В.А. Сидоренко, Г.Г. Ячменёва, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Федосеевой Е.Н., с использованием системы видеоконференц-связи, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "АЯКС" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутии) от 06 ноября 2012 года по делу N А58-4222/2012 по заявлению Закрытого акционерного общества "АЯКС" (ИНН 5406112716, ОГРН 1025402486438) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (ИНН 1435137122, ОГРН 1031402052153) о признании недействительным решения УФАС по РС (Я) от 09.07.2012 по делу N 06-335/12т, вынесенное по жалобе ООО "РеМи", принятое судьей В.В. Шевелевым,

при участии в судебном заседании:

судьи Арбитражного суда Нижегородской области, осуществляющего организацию видеоконференцсвязи, Пруткова В.П., при ведении протокола отдельного процессуального действия в Арбитражном суде Нижегородской области секретарем судебного заседания Алексеенко А.С.,

от заявителя: Папушина Е.Н.., представителя по доверенности от 10.07.2012;

от заинтересованного лица: не было;

от третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

Государственного бюджетного учреждения Республики Саха (Якутия) "Станция переливания крови" (ОГРН 1021401075552, ИНН 1435064428): не было;

Общества с ограниченной ответственностью "РеМи" (ОГРН 1075260016853, ИНН 5260196058): Тихомировой Ю.Ю., представителя по доверенности от 14.09.2012, Винокуровой Л.А., представителя по доверенности от 14.09.2012;

установил:

Заявитель, Закрытое акционерное общество "АЯКС", обратился в арбитражный суд с требованием к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) о признании недействительным решения УФАС по Республики Саха (Якутия) от 09.07.2012 по делу N 06-335/12т, вынесенное по жалобе ООО "РеМи",

Решением суда первой инстанции от 06 ноября 2012 года заявителю отказано в удовлетворении требований.

Принимая указанное решение, суд первой инстанции указал следующее.

Согласно материалам дела, ООО "РеМи" в обоснование своей позиции к жалобе приложило инструкцию по применению тест-системы "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" от 16.05.2012, содержащую, по его мнению, информацию, опровергающую выводы ГБУ PC (Я) "Станция переливания крови", изложенные в протоколе отказа от заключения государственного контракта от 22.06.2012.

Соответственно, при проверке законности действия ГБУ PC (Я) "Станция переливания крови", антимонопольный орган обязан установить факт наличия или отсутствия у Учреждения объективных оснований для признания недостоверными сведений о характеристиках тест-системы "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ", представленных ООО "РеМи" в составе первой части заявки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с пунктом 3 статьи 10 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", информация, предусмотренная пунктом 2 настоящей статьи (в том числе, сведения об основных потребительских свойствах товаров), доводится до сведения потребителей в технической документации, прилагаемой к товарам, использована Комиссией УФАС по PC (Я) с целью указания на то обстоятельство, что инструкция по применению товара не является единственным документом, сопровождающим товар, а, следовательно, с учетом упомянутых ранее положений Административного регламента N 735 и Методических рекомендаций по подготовке документов для регистрации изделий медицинского назначения, не может являться документом, содержащим исчерпывающий перечень сведений о технических характеристиках тест-системы "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ", либо их подтверждающим.

Согласно положению части 4 статьи 12 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", отстранение участника размещения заказа от дальнейшего участия в торгах Заказчиком в связи с установлением факта наличия недостоверных сведений в первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме, является законным и обоснованным только в том случае, если имеются доказательства ложности сведений, включенных в первую часть заявки.

Общество, не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявило апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, требования удовлетворить.

Представитель Общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, сославшись на неполноту выводов суда и неправильное применение им норм материального права.

Представитель Управления в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление N 67200057584361.

Представленным отзывом на апелляционную жалобу Управление просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "РеМи" в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился и просил отказать в её удовлетворении.

Представитель ГБУ Республики Саха (Якутия) "Станция переливания крови"" в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление N 67200057567760.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена судом апелляционной инстанции на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет 17.12.2012.

Согласно пункту 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке частей 1, 6 статьи 121, статей 122, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе и возражениях на нее, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права и заслушав доводы сторон, пришел к следующим выводам.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) от 09 июля 2012 года по делу N 06-335/12г о нарушении законодательства о размещении заказов (т. 1, л. 94) Управление признало жалобу ООО "РеМи" обоснованной, Государственное бюджетное учреждение Республики Саха (Якутия) "Станция переливания крови" нарушившим часть 1 статьи 41.12 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Из указанного решения следует, что Государственное бюджетное учреждение Республики Саха (Якутия) "Станция переливания крови" неправомерно отказало ООО "РеМи" в заключении государственного контракта по итогам рассмотрения заявок протоколом от 22.06.2012 (т. 1, л. 136), руководствуясь пунктом 3 части 3 статьи 9 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", и сославшись на выявление факта предоставления данным Обществом заведомо ложных сведений, содержащихся в документах, предусмотренных частью 2 статьи 35 Закона о размещении заказов.

Так, Учреждением в протоколе об отказе в заключении договора с победителем аукциона от 22.06.2012 (т. 1, л. 136) указано, что в техническом задании аукциона установлены требования к объекту покупки набору реагентов (т. 1, л. 77-78):

- специфичность на случайной выборке донорского контингента 99,96%;

- необходимость наличия цветовой кодировки реагентов в виде цветовой окраски реагентов: конъюгатов, субстрата;

- требования к срокам годности приготовленных реагентов: раствор конъюгата 2 не менее 4 недель с возможностью многократной разморозки-заморозки.

Из представленной инструкции по применению набора реагентов тест-системы "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" (т. 1, л. 32) следует, что данных о специфичности на случайной выборке донорского контингента - нет; Конъюгат 2 - прозрачная или слегка опалесцирующая бесцветная жидкость. Субстратная смесь должна быть бесцветной; рабочий раствор Конъюгата 2 стабилен в течение 12 часов при хранении в защищённом от света месте при температуре 18-24 С.

Управление, удовлетворяя требования ООО "РеМи" и признавая учреждение нарушившим часть 1 статьи 41.12 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" указало, что доводы учреждения о наличии в заявке ООО "РеМи" недостоверных сведений основан на ненадлежащих доказательствах.

ООО "АЯКС", являясь, согласно протоколу N 2/ОАЭ от 19.06.201 (т. 1, л. 44), вторым участником указанного аукциона, чья заявка соответствует требованиям документации об аукционе в электронной форме, и, считая решение Управления незаконным, в связи с чем оно должно было быть признано победителем электронного аукциона и именно с ним учреждение должно было заключить контракт в порядке ч. 2 ст. 38 Закона N 94-ФЗ, после законного отказа в его заключении с ООО "РеМи" обратилось в суд с рассматриваемым требованием, поскольку считает, что данное решение Управления нарушает его права и законные интересы и не соответствует требованиям законодательства.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункту 3 части 3 статьи 9 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", после определения победителя конкурса, аукциона или победителя в проведении запроса котировок в срок, предусмотренный для заключения контракта, заказчик обязан отказаться от заключения контракта с победителем конкурса, аукциона или победителем в проведении запроса котировок либо при уклонении победителя конкурса, аукциона или победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта с участником размещения заказа, с которым заключается такой контракт, в случае предоставления указанными лицами заведомо ложных сведений, содержащихся в документах, предусмотренных частью 3 статьи 25 или частью 2 статьи 35 настоящего Федерального закона.

Частью 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Как следует из материалов дела, и не оспаривается сторонами, аукционная документация предусматривает требования к поставляемым тест - системам (т. 1, л. 77-78):

- специфичность на случайной выборке донорского контингента 99,96%;

- необходимость наличия цветовой кодировки реагентов в виде цветовой окраски реагентов: конъюгатов, субстрата;

- требования к срокам годности приготовленных реагентов: раствор конъюгата 2 не менее 4 недель с возможностью многократной разморозки-заморозки.

В силу указанной нормы данное обстоятельство считается установленным.

В основание выводов учреждения о предоставлении ООО "РеМи" заведомо ложных сведений о поставляемом товаре положено то, что указанные сведения содержатся в инструкции по применению набора реагентов "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" (т. 1, л. 32), по итогом контроля которой Обществу 25.02.2011 Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития выдано регистрационное удостоверение N ФСР 2011/10183 (т. 1, л. 198).

ООО "РеМи" указывает, что данная инструкция является старой редакцией 2010 года и что 16.05.2012 им утверждена новая редакция инструкции по применению набора реагентов "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" (т. 1, л. 183), которая передана в Федеральную службу по надзору в сфере здравоохранения и социального развития (т.1, л. 193) для получения нового регистрационного удостоверения, без которого применение данных медицинских препаратов невозможно.

Оценив указанные доводы в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает, что требования заявителя подлежали удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Учреждение, отказываясь от заключения гражданско-правовой сделки с ООО "РеМи", исходило из того, что у него имелись доказательства представления данным Обществом заведомо недостоверных сведений о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара (п.2 ч.2 ст. 35 Закона N 94-ФЗ), основывающиеся на имеющейся у него инструкции по применению набора реагентов "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" (т. 1, л. 32) и выданного на основании неё регистрационного удостоверения от 25.02.2011 (т. 1, л. 198).

Между тем, доказательств, опровергающих доводы Государственного бюджетного учреждения Республики Саха (Якутия) "Станция переливания крови", ни ООО "РеМи", ни Управлением в суд не представлено. Ссылка Общества на то, что указанная инструкция является инструкцией в старой редакции, не носит официального содержания, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку отказ Учреждения от заключения сделки носит гражданско-правовой характер, в связи с чем, Общество обязано было опровергнуть данные доводы Учреждения, представив соответствующие доказательства.

Оснований считать, что инструкция по применению набора реагентов "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" (т. 1, л. 32) не имеет отношения к ООО "РеМи" или носит неполный характер, у суда апелляционной инстанции нет. Довод Общества о том, что данная инструкция 2010 года и является устаревшей, материалами дела не опровергается.

О фальсификации доказательства ООО "РеМи" в установленном порядке не заявляло.

Относительно инструкции по применению набора реагентов "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ" (т. 1, л. 183), утвержденной руководителем Общества 16.05.2012, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как указывают стороны и вытекает из действующего законодательства, применение медицинских препаратов на территории Российской Федерации возможно при наличии у данного препарата регистрационного удостоверения, выдаваемого в порядке, установленном Приказом Минздравсоцразвития РФ от 30.10.2006 N 735 "Об утверждении Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной функции по регистрации изделий медицинского назначения" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 30.11.2006 N 8542).

Пунктом 3.3.3 Административного регламента установлено, что для регистрации изделия медицинского назначения заявитель представляет в Федеральную службу по надзору в сфере здравоохранения и социального развития в том числе проект инструкции по медицинскому применению при регистрации физиотерапевтических аппаратов и реагентов (наборов) для диагностики (in vitro), самостоятельно используемых конечным потребителем (подпункт 9).

Пунктом 2.1.1 Административного регламента установлено, что документом, подтверждающим факт регистрации изделия медицинского назначения, является регистрационное удостоверение. Регистрационное удостоверение действительно при условии сохранения в неизменности всех изложенных в нем сведений об изделии медицинского назначения и о лице, на имя которого изделие медицинского назначения зарегистрировано. Срок действия регистрационного удостоверения не ограничен.

Учитывая, что регистрационное удостоверение от 25.02.2011 выдано Обществу до внесения им изменений в инструкцию по применению набора реагентов (новой редакции) от 15.05.2012, данная инструкция не может относиться к изделиям медицинского назначения, зарегистрированным по данному регистрационному удостоверению.

Наличие на данной инструкции печати Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития (т. 1, л. 193) не может свидетельствовать о том, что данные медицинские изделия зарегистрированы в установленном порядке с изменениями в документации на изделие медицинского назначения, поскольку не выдано на основании таких изменений новое регистрационное удостоверение (п.3.4, 3.4.7. Регламента).

Более того, как пояснили представители ООО "РеМи", на основании новой инструкции по применению Обществу выдано новое регистрационное удостоверение только в сентябре 2012 года.

Кроме того, как усматривает суд апелляционной инстанции и не оспаривается сторонами, в инструкции по применению набора реагентов "МилаЛаб-ИФА-ВИЧ-АГ+АТ", утвержденной 16.05.2012, и на которую ссылается ООО "РеМи", также содержатся сведения, несоответствующие аукционной документации, а именно:

в отличие от требований аукционной документации:

- необходимость наличия цветовой кодировки реагентов в виде цветовой окраски реагентов: конъюгатов, субстрата.

- требования к срокам годности приготовленных реагентов: раствор конъюгата 2 - 4 недели с возможностью многократной разморозки-заморозки.

В данной инструкции указано, что реагент субстратный раствор - прозрачная бесцветная жидкость (т. 1, л. 186), Конъюгат 2 прозрачная жидкость или слегка опалесцирующая бесцветная жидкость (т. 1, л. 185); сведения о том, что раствор конъюгата 2 - 4 недели годен к применению с возможностью многократной разморозки-заморозки, отсутствуют.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что ООО "РеМи" представило Учреждению недостоверные сведения о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, что на законных основаниях позволило ему после определения победителя аукциона в срок, предусмотренный для заключения контракта, отказаться от заключения контракта с победителем аукциона, как предоставившего заведомо ложные сведения, содержащиеся в документах, предусмотренных частью 2 статьи 35 Закона N 94-ФЗ.

В силу указанного, у Управления не было законных оснований для признания жалобы ООО "РеМи" обоснованной и признания Государственного бюджетного учреждения Республики Саха (Якутия) "Станция переливания крови" нарушившим часть 1 ст. 41.12 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Учитывая, что в силу части 2 статьи 38 названного закона, заказчик также вправе заключить контракт с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, при отказе от заключения контракта с победителем аукциона в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 9 настоящего Федерального закона, и при этом заключение контракта для участника аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, является обязательным, суд апелляционной инстанции считает, что материалами дела подтверждается нарушение оспариваемым решением Управления прав и законных интересов заявителя, и несоответствие данного решения требованиям законодательства.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене, как принятое при недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными.

Требования заявителя подлежат удовлетворению.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) судебные расходы в пользу ЗАО "АЯКС" в размере 3 000 рублей, уплаченные по платежным поручениям N 2191 от 16.07.2012 (т. 1, л. 23), N 4274 от 19.11.2012 (т. 1, л. 117).

Суд, руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от "06" ноября 2012 года по делу N А58-4222/2012 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) от 09 июля 2012 по делу N 06-335/12т о нарушении законодательства о размещении заказов признать незаконным, не соответствующим Федеральному закону от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) устранить нарушение прав и законных интересов Закрытого акционерного общества "АЯКС".

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) в пользу Закрытого акционерного общества "АЯКС" судебные расходы в размере 3 000 рублей.

Возвратить Закрытому акционерному обществу "АЯКС" из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению N 4274 от 19.11.2012 государственную пошлину в размере 1 000 рублей.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.

Председательствующий судья

Е.В. Желтоухов

Судьи

В.А. Сидоренко Г.Г. Ячменёв