Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2013 г. N 09АП-41281/12

город Москва

05 февраля 2013 г.

Дело N А40-115431/12-116-235

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 февраля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Е.А. Солоповой

Судей М.С. Сафроновой, П.А.Порывкиным

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2012

по делу N А40-115431/12-116-235, принятое судьей А.П. Стародуб

по заявлению ЗАО "СИБУР-Транс" (ОГРН 1027700380410; 117997, г. Москва, ул. Кржижановского, д. 18, корп. 4) к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 (ОГРН 1047743056030; 125239, г. Москва, пр-д Черепановых, 12/9, 1) третьи лица: ОАО "Сибур Холдинг"; Инспекция Федеральной налоговой службы N 27 по Москве о признании недействительным решения в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Мигунова А.А. по дов. N 267 от 27.12.2012

от заинтересованного лица - Олисаев К.А. по дов. N 03-07/192 от 08.11.2012

от третьих лиц - Инспекция Федеральной налоговой службы N 27 по Москве - Бородин Г.Г. по дов. N 14 от 09.01.2013 ОАО "Сибур Холдинг" - Пучков В.М. по дов. N 25 от 21.01.2013

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "СИБУР-Транс" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) о признании недействительными решение от 29.12.2011 N 13-12/1842977 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части занижения обществом налоговой базы по НДС за 2008-2009 на 762 243 371,78 руб., начисления НДС в сумме 137 203 806,92 руб., а также соответствующих сумм штрафа и пени.

В качестве третьего лица по делу привлечены ОАО "Сибур Холдинг" и Инспекция Федеральной налоговой службы N 27 по Москве

Арбитражный суд города Москвы решением от 19.11.2012 заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

В обоснование своей позиции инспекция ссылается на обстоятельства, установленные в ходе налоговой проверки по оспариваемому эпизоду в отношении общества.

В отзыве на апелляционную жалобу общество и ОАО "Сибур Холдинг" просят решение суда оставить без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители инспекций поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представители общества и ОАО "Сибур Холдинг" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзывов, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2012 не имеется.

Из материалов дела следует, что по результатам выездной налоговой проверки общества за период 2008-2009 составлен акт и 29.12.2011 принято решение N 13-12/1842977 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу доначислены НДС, транспортный налог, НДФЛ и штрафные санкции по ним.

Управлением Федеральной налоговой службы по г.Москве решением от 09.06.2012 N СА-4-9/9559@ решение инспекции частично отменено.

В ходе налоговой проверки инспекцией установлено, что в нарушение пп.2 п.1 ст. 164 НК РФ общество включает в стоимость экспедиторских услуг по перевозке грузов, помещенных в таможенный режим экспорта, услуги по возврату порожних вагонов, не относящиеся к перевозкам в международном сообщении и применяет ставку НДС 0 %, что привело к занижению налоговой базы по НДС за 2008-2009 годы на 1 098 698 596,25 руб. и не к исчислению НДС в размере 197 765 747,33 руб. (стр. 4, 9, 10 решения).

Данные выводы инспекции правомерно отклонены судом первой инстанции, исходя из следующего.

Судом установлено, что в соответствии с условиями договоров транспортной экспедиции общество не оказывало контрагентам услугу по возврату порожних вагонов. Возврат порожних вагонов осуществлялся в интересах общества и за его счет, что подтверждается отсутствием заявок контрагентов с поручением обществу организовать возврат порожних вагонов.

Приобретение данной услуги не предусмотрено условиями договоров транспортной экспедиции, заключенными обществом с ОАО "СИБУР Холдинг" N 4542/э от 01.01.2008; N 4587/э от 10.12.2007, заключенного с Citco Waren-Handelsgesellschaft; N 4694/э от 11.01.2008, заключенного с Citco Waren-Handelsgesellschaft; N СЦ.3426/э от 01.08.2006, заключенного с Milena Traiding Ltd. (Швейцария); N 3245/э от 06.05.2006, заключенного с Gunvor International Ltd; N 2445/э от 17.01.2005, заключенного с RAIL MARKETING LIMITED; N 2494/э от 15.03.2005, заключенного с SIBUR-EU ROPA LTD (Швейцария).

По условиям таких договоров общество не оказывает, не перепродает и не перевыставляет услугу по перевозке порожних вагонов своим контрагентам, а на основании иных договоров перевозки с ОАО "РЖД" приобретает эту услугу самостоятельно. При этом стоимость возврата порожних вагонов, учитывается в себестоимости услуги общества по предоставлению вагонов для экспортной перевозки, что не противоречит положениями налогового законодательства.

Таким образом, ни из условий вышеуказанных договоров, ни из первичных документов, представленных заявителем в материалы дела и налоговому органу в ходе проведения проверки, не следует, что обществом оказывались контрагентам услуги по возврату порожних вагонов.

Общество самостоятельно, в своем интересе и за свой счет организует их возврат, привлекая для этого ОАО "РЖД" в рамках иных договоров. Так как перевозка порожних вагонов не связана с перевозкой экспортируемых грузов, ОАО "РЖД" реализует эту услугу обществу с указанием в счетах-фактурах ставки НДС 18% в соответствии с п.3 ст. 164 НК РФ.

В соответствии со ст. 143, 146, 148, 166 НК РФ ОАО "РЖД" оказывает свои услуги по возврату порожних вагонов в соответствии с договорами перевозки и на основании п.3 ст. 164 НК РФ выставляет обществу счета-фактуры со ставкой НДС 18%.

Обществом в инспекцию были поданы налоговые декларации по НДС за проверяемый период 2008-2009. В соответствии с п.5 ст. 171 НК РФ общество воспользовалось правом на уменьшение общей суммы налога, начисленного в соответствии со ст. 166 НК РФ подлежащего уплате в бюджет, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе услуг ОАО "РЖД" по возврату порожних вагонов по ставке 18%.

В соответствии с установленным в ст. 176 НК РФ порядком, налоговый орган подтвердил правомерность налоговых вычетов.

Таким образом, инспекция, подтверждая право общества на налоговые вычеты, в том числе и по услугам, оказываемым ОАО "РЖД" по возврату порожних вагонов (по ставке 18%), выносит решение по выездной налоговой проверке за этот же период, в соответствии с которым, эти же самые услуги по ставке НДС 18% должно уплатить общество, только уже в рамках договоров транспортной экспедиции, как оказываемые уже самим обществом своим контрагентам.

Более того, при определении налогооблагаемой базы налоговый орган определил не саму стоимость услуги заявителя, а использовал тариф ОАО "РЖД", то есть необоснованно использовал данные о стоимости услуги ОАО "РЖД" по возврату порожних вагонов для своих клиентов в рамках договоров ОАО "РЖД" со своими клиентами, не имеющих никакого отношения к договорным отношениям общества и его контрагентов в рамках договоров N 4542/э от 01.01 2008, N 4587/э от 10.12.2007, N 4694/э от 11.01.2008, N СЦ.3426/э от 01.08.2006, N 3245/э от 06.05.2006, N 2445/э от 17.01.2005, N 2494/э от 15.03.2005.

Таким образом, судом первой инстанции выводы инспекции о включении в стоимость услуг общества услуг по возврату порожних вагонов, правомерно признаны не соответствующими фактическим обстоятельствам и противоречащими ст. 421, 801 ГК РФ, п. 4, 6, 7 Правил транспортно-экспедиционной деятельности, утвержденных Постановлением Правительства от 08.09.2006 N 544, ст. 153, 154, 164 НК РФ.

Учитывая данные обстоятельства, налоговым органом незаконно доначислен НДС в сумме 137 203 806,92 руб. и соответствующие ему штраф и пени по договорам N 3426/э от 01.08.2006, N 2445/э от 17.01.2005, N 2494/э от 15.03.2005, N 3245/э от 06.05.2006, N 4587/э от 10.12.2007, N 4694/э от 11.01.2008, N 4542/э от 01.01.2008.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда от 19.11.2012, в связи с чем апелляционная жалоба инспекции удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2012 по делу N А40-115431/12-116-235 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Солопова

Судьи

М.С. Сафронова П.А.Порывкин