Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2013 г. N 09АП-39873/12

г. Москва

4 февраля 2013 г.

Дело N А40-89565/12-91-484

Резолютивная часть постановления объявлена 28.01.2013.

Постановление изготовлено в полном объеме 04.02.2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Г.Н. Поповой, П. А. Порывкина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2012

по делу N А40-89565/12-91-484, принятое судьей Я.Е. Шудашовой

по заявлению ООО "Хиллс Пет Нутришн" (ОГРН 1097746705000; 121099, г. Москва, Смоленская пл., д. 3) к Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Москве (ОГРН 1047704058060; 119048, Москва, ул. Доватора, д. 12, к. 2, стр. 5) о признании недействительными решений,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Скуба Л.А. по дов. N 382 от 15.10.2012, Трегубов И.М. по дов. N 382 от 19.06.2012, Савсерис С.Б. по дов. N 329 от 19.06.2012,

от заинтересованного лица - Зимарин С.С. по дов. N 05-17/0018850 от 15.01.2013, Купатадзе Н.В. по дов. N 05-17/058476 от 04.09.2012,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2012 удовлетворено заявление ООО "Хиллс Пет Нутришн" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) о признании недействительными решений ИФНС России N по г. Москве (далее - заинтересованное лицо, инспекция, налоговый орган) от 23.01.2012 N 7708 "О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" и N 646 "Об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению"; от 16.03.2012 N 4666 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и N 661 "Об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению"; об обязании инспекции произвести возмещение НДС обществу путем возврата в сумме 44 328 667 руб.; произвести возврат обществу сумму излишне взысканного НДС в общем размере 7 203 850 руб. и штрафа в размере 591 505 руб.

Инспекция не согласилась с принятым судом решением, обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе обществу в удовлетворении заявленных требований.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения суда судом апелляционной инстанции проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда.

В апелляционной жалобе инспекция приводит доводы о том, что суд первой инстанции не учел и никак не отразил тот факт, что часть продукции, реализуемой налогоплательщиком, соответствует коду продукции 92 1922 "Корма вареные влажностью 80%", а не коду продукции 92 9640 "Смеси кормовые"; принятое судом первой инстанции во внимание письмо Минфина России от 21.12.2011 N 03-07-14/126 об обложении НДС реализации кормов, которым присвоен код ОКП 92 9640 по ставке 10%, распространяется только на отечественные товары; корм для кошек и собак в группах товаров, определенных в Перечне кодов, не поименован. Следовательно, реализация кормов для кошек и собак подлежит обложению НДС по ставке 18%.

Указанные доводы инспекции судом апелляционной инстанции отклоняются.

Реализацию товаров, соответствующих коду ОКП 92 1922, заявитель облагал НДС по ставке 18%.

Тот факт, что спорные суммы налога, исчисленные по ставке 10% - 30 192 931 руб. во 2 квартале 2011 г. (т. 1 л.д. 19), 31 469 578 руб. в 3 квартале 2011 г. (т. 1 л.д. 36), сформированы исключительно от реализации товаров, соответствующих коду ОКП 92 9640, подтверждаются представленными в материалы дела документами. За основу этих документов взяты книги продаж налогоплательщика за спорные периоды 2 и 3 кварталы 2011 г., дополненные столбцом с кодами ОКП.

В ходе проведения камеральных проверок по требованиям налогоплательщик представлял налоговому органу все документы - книги продаж и счета-фактуры, отраженные в них, а также декларации о соответствии. Таким образом, у налогового органа была возможность проследить налогообложение реализации товаров с кодом ОКП 92 9640 по ставке 10%, а товаров с кодом ОКП 92 1922 по ставке 18%.

Как следует из материалов дела, налоговый орган не указывал на то, что у него есть претензии к налогообложению именно товаров, соответствующих коду ОКП 92 1922 "Корма вареные влажностью 80%". Претензии сформулированы в отношении применения ставки НДС 10%. Поэтому налогоплательщик заявлял аргументы только по предмету спора - применению ставки НДС 10%.

Оговорка к коду ОКП 91 8960 "Корма" не распространяется на код ОКП 92 9640

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что соблюдаются все условия для применения к реализации товаров налогоплательщика, соответствующих коду ОКП 92 9640, ставки НДС 10%: товары являются продовольственными; продукция относится к одной из перечисленных в пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ групп - "кормовые смеси"; код ОКП 92 9640, которому соответствует продукция, включен в Перечень кодов товаров, облагаемых по ставке 10%.

Инспекция указывает на несоблюдение третьего условия в связи с тем, что в отношении другого кода Перечня 91 8960 "Корма" введена оговорка "Кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц". По мнению инспекции, этот код является основным по отношению ко всем другим кодам раздела Перечня "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" (т. 2 л.д. 8).

Данный вывод налогового органа противоречит структуре Перечня и его содержанию - код 91 8960 "Корма" находится на одном уровне классификации с кодом 92 9640 "Смеси кормовые". Из содержания Перечня следует, что код 91 8960 "Корма" находится на более общем уровне классификации по отношению только к двум кодам: 91 8961 - кукурузные; 91 8961 - пшеничные.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что для кода Перечня 92 9640 "Смеси кормовые" исключающая оговорка не введена.

Как правильно установил суд первой инстанции, позиция налогоплательщика соответствует разъяснению Минфина России, данному в письме от 21.12.2011 N 03-07-14/126.

В этом письме Минфин России разъяснил, какую ставку НДС нужно применять при реализации на территории РФ смесей кормовых - реализация кормов, которым присвоены коды ОКП 92 9640 "Кормовые смеси" и 92 9641 "Кормовые смеси для жвачных животных", поименованные в указанном перечне, облагается налогом на добавленную стоимость по ставке в размере 10 процентов (т. 1 л.д. 79).

Вывод инспекции подразумевает, что соответствие кодам ОКП можно установить только в отношении отечественных товаров. Это означает, что реализация импортируемых товаров вообще не может облагаться по пониженной ставке ни при каких обстоятельствах, так как в Перечне кодов товаров, облагаемых по ставке 10%, содержатся только коды по ОКП.

Такой подход противоречит позиции Президиума ВАС РФ, выраженной в постановлении от 03.11.2009 N 7475/09. В данном постановлении сделан вывод о том, при определении применимой ставки НДС к реализации ввезенных на территорию РФ товаров следует применять ОКП. Таким образом, при реализации продовольственных товаров на территории Российской Федерации обложению налогом на добавленную стоимость поставке 10 процентов подлежат только те продукты, которые перечислены в Перечне продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации, по коду, соответствующему Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93.

Для применения ставки НДС 10% необходимо включение в Перечень кода, а не наименования продукции.

Суд первой инстанции правомерно установил, что в соответствии с последним абзацем п. 2 ст. 164 НК РФ условием применения ставки 10 % к реализации конкретного вида продукции является включение Правительством РФ его кода, а не наименования в Перечень. Соответствие реализуемой налогоплательщиком продукции коду, включенному в Перечень, подтверждается выданной ООО "Центр сертификации и исследований СПб" декларацией о соответствии продукции (т. 1 л.д. 73-78).

В связи с отсутствием в действующем ОКП отдельного, специального кода для продукции "корма для домашних животных", применение кода 929640 "Смеси кормовые" для рассматриваемого вида продукции правомерно.

Таким образом, реализуемые обществом сухие корма включены в перечень продовольственных товаров, по которым подлежит применению ставка НДС 10 %, что свидетельствует о выполнении второго необходимого условия, предусмотренного п. 2 ст. 164 НК.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку. Решение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2012 по делу N А40-89565/12-91-484 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Г.Н. Попова П. А. Порывкин