Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2013 г. N 05АП-11783/12

г. Владивосток

08 февраля 2013 г.

Дело N А24-3628/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 05 февраля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 февраля 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко,

судей К.П. Засорина, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Россельхозбанк" в лице Камчатского регионального филиала и внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Рыболовецкая компания "Прибрежный лов" Кочетова Ю.В. апелляционные производства N 05АП-11783/2012, 05АП-11784/2012 на определение от 05.12.2012 года судьи А.А. Копыловой по делу N А24-3628/2010 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению открытого акционерного общества "Петропавловская судоверфь"

к обществу с ограниченной ответственностью "Рыболовная компания "Прибрежный лов" (ОГРН 1024101022440, ИНН 4100022870)

о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились;

УСТАНОВИЛ:

Определением арбитражного суда Камчатского края от 13.10.2010 в отношении ООО "РК "Прибрежный лов" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Петровский М.В.

Решением от 30.09.2011 общество с ограниченной ответственностью "РК "Прибрежный лов" признано несостоятельным (банкротом).

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2011 решение от 30.09.2011 отменено, в отношении ООО "Рыболовная компания "Прибрежный лов" введена процедура внешнего управления сроком на 6 месяцев. Внешним управляющим должника утвержден Кочетов Юрий Васильевич (далее Кочетов Ю.В.).

Определением от 16.07.2012 Арбитражный суд Камчатского края продлил срок внешнего управления в отношении должника на двенадцать месяцев.

Сведения об открытии процедуры внешнего управления в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 10 от 21.01.2012.

Конкурсный кредитор Открытое акционерное общество "Российский Сельскохозяйственный банк" обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным плана внешнего управления Общества с ограниченной ответственностью "Рыболовная компания "Прибрежный лов".

Определением от 05.12.2012 признан недействительным план внешнего управления общества с ограниченной ответственностью "Рыболовная компания "Прибрежный лов".

Не согласившись с определением суда, открытое акционерное общество "Россельхозбанк" в лице Камчатского регионального филиала и внешней управляющей общества с ограниченной ответственностью "Рыболовецкая компания "Прибрежный лов" Кочетова Ю.В. обратились в суд с апелляционными жалобами.

Обжалуя определение суда, открытое акционерное общество "Россельхозбанк" в лице Камчатского регионального филиала просит его изменить, дополнив резолютивную часть выводом о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью "РК "Прибрежный лов" процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Выводы суда о признании плана внешнего управления недействительным находит правомерными и обоснованными. Считает, что признавая план внешнего управления недействительным, суд первой инстанции должен был досрочно прекратить процедуру внешнего управления и ввести в отношении должника следующую процедуру - конкурсное производство.

Обжалуя определение суда, внешний управляющий общества с ограниченной ответственностью "РК "Прибрежный лов" Кочетов Ю.В. просит его отменить как незаконное и необоснованное. В обоснование доводов жалобы ссылается на то, что план внешнего управления утвержден собранием кредиторов должника большинством голосов. План разработан на основе финансового анализа проведенного в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 года N 367 "Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа". При расчётах коэффициентов использовались показатели предшествующие процедуре банкротства не менее чем за двухлетних период, то есть за 2008 год. Указывает на то, что ОАО "Россельхозбанк" на дату принятия плана внешнего управления не являлся залоговым кредитором, так как определение о включении ОАО "Россельхозбанк" в реестр требований кредиторов в размере 16 000 000 руб., как залогового кредитора, принято 22.11.2012. Также указывает на то, что Приказом Росрыболовства от 14.12.2011 N 1251 за должником закреплены квоты на добычу (вылов) водных биологических ресурсов на 2012 год. Считает, что доказательства нарушения планом внешнего управления прав и законных интересов конкурсного кредитора - ОАО "Россельхозбанк" либо причинения последнему убытков в связи с реализацией плана внешнего управления в материалах дела отсутствуют. Также ссылается на то, что в план внешнего управления внесены изменения.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие сторон.

Определение проверяется в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционных жалоб, апелляционная инстанция считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как предусмотрено статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Внешнее управление представляет собой реабилитационную процедуру, применяемую в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

Обязанность разработки плана внешнего управления и его представления собранию кредиторов пункт 1 статьи 106 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" возлагает на внешнего управляющего.

Пункт 1 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" относит к исключительной компетенции собрания кредиторов рассмотрение вопросов об утверждении, а в дальнейшем при его исполнении - об изменении плана внешнего управления.

В соответствии с пунктом 6 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или в части арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Основанием для принятия судебного акта о признании плана внешнего управления недействительным являются как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение положениями этого плана гражданских прав и охраняемых законом интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим заявлением. Обязанность по доказыванию наличия приведенных обстоятельств возлагается на заявителя.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 106 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

План внешнего управления должен: соответствовать требованиям, установленным федеральными законами; предусматривать срок восстановления платежеспособности должника; содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Перечень мер по восстановлению платежеспособности должника содержится в статье 109 Закона о банкротстве, в том числе: взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника, иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Судом установлено, что обжалуемый кредитором план внешнего управления должника в качестве мер по восстановлению платежеспособности должника содержит следующие мероприятия по восстановлению платежеспособности и поддержке эффективной хозяйственной деятельности: взыскание дебиторской задолженности; освоение водных биологических ресурсов собственными судами, а в случае задержки выхода рыболовных судов из ремонта привлечение к освоению ресурсов других рыбодобывающих компаний; освоение собственными рыболовными судами водных биологических ресурсов других рыболовных компаний, которые не имеют собственных добывающих судов, или не имеют необходимого количества судов для освоения выделенных квот; ремонт рыболовных судов и предъявления их на класс регистру путем привлечения заемных или инвестиционных средств с тем, чтобы увеличить привлекательность продажи бизнеса, в случае принятия решения кредиторами о продаже бизнеса; уступка прав требования должника - цессия (при условии согласия кредиторов); проведение инвентаризации имущества должника; продажа части имущества должника - мотоботов, которые не задействованы в основном производстве; продажа предприятия (бизнеса) должника или замещение активов.

В соответствии с разделом 8 Плана общий объем прогнозируемой выручки от ведения хозяйственной деятельности в период внешнего управления составит 31 835 000 руб., включая от реализации рыбной продукции - 27 200 000 руб., от поступления дебиторской задолженности - 4 100 000 руб., от реализации имущества должника - 535 000 руб. Затраты на производственную деятельность предусмотрены в размере 25 350 0000 руб.

Таким образом, чистая прибыль в результате реализации запланированных мероприятий ожидается в сумме 6 485 000 руб.

При этом на момент утверждения оспариваемого плана, в реестр требований кредиторов должника включены требования кредиторов в размере 56 889 270 руб. 80 коп.

Исследовав план внешнего управления общества с ограниченной ответственностью "РК "Прибрежный лов" в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу о том, что план не предусматривает ни реальных условий и порядка восстановления платежеспособности должника в определенные сроки, ни экономических механизмов реализации этих мер, содержит недостоверные сведения.

При этом судом принято во внимание, что на момент рассмотрения настоящего заявления дебиторская задолженность в размере 1 200 000 руб., поступившая от ООО "Москам" в пользу должника, направлена на погашение текущей задолженности.

Дебитор ООО "Азимут" с суммой долга в размере 3 359 498,49 руб. ликвидировано, о чем внесена соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц. Задолженность ООО "Полесье" составляет 470 716 руб. вместо запланированной 671 396 руб., о чем свидетельствует решение Арбитражного суда Камчатского края от 02.11.2012 по делу N А24-3735/2012.

Решением от 29.10.2012 по делу N А24-2810/2012 Арбитражный суд Камчатского края отказал должнику в удовлетворении иска о взыскании с ООО "Вектор" (правопреемник Дубова А.М.) 600 000 руб. долга.

Определением от 28.09.2010 Арбитражный суд Камчатского края отказал в удовлетворении заявления внешнего управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Рыболовная компания "Прибрежный лов" Кочетова Ю.В. о признании недействительным договора цессии (уступки права требования в размере 5 884 987,98 руб.) от 06 августа 2010 года, заключенного между Обществом с ограниченной ответственностью "Рыболовная компания "Прибрежный лов" и Обществом с ограниченной ответственностью "АРС-ФИШ".

Указанные судебные акты обжалованы должником в порядке апелляционного производства.

Исковое заявление о взыскании долга с ООО "Транс-Ойл" подано в Арбитражный суд Камчатского края 27.11.2012. Доказательства принятия данного заявления к производству суда в материалы дела не представлены.

Доказательства проведения внешним управляющим мероприятий по ликвидации дебиторской задолженности, указанных в пунктах 1,2 таблицы N 34 раздела 4.2 Плана, суду не представлены.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, реальное наличие дебиторской задолженности в размере 6 825 487, 98 руб. (ООО "Арс-Фиш" - 5 884 987,98 руб., ООО "Вектор" (правопреемник Дубова А.М.) - 600 000 руб., ООО "Транс-Ойл" - 340 500 руб.) надлежащим доказательствами не подтверждено.

Кроме того, в Плане запланировано получение прибыли от реализации рыбной продукции в сумме 27 200 000 руб.

Вместе с тем, согласно письму Северо-Восточного территориального управления Федерального агентства по рыболовству от 16.05.2012 N 07-11/2225, ООО "РК "Прибрежный лов" в 2012 году разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов - треска, минтай, камбалы дальневосточные в Петропавловско-Командорской подзоне не выдавались, договоры о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов от 10.12.2008 N 41/ДДП - 00406, от 10.12.2008 N 41/ДДП - 00408, от 10.12.2008 N 41/ДДП - 00407 расторгнуты.

Кроме того, СВТУ Федерального агентства по рыболовству отказало должнику в выдаче разрешения на добычу водных биоресурсов - терпуга в количестве 600тн. в Петропавловск-Командорской подзоне. Таким образом, довод внешнего управляющего должника Кочетова Ю.В. о закреплении квот за должником на добычу (вылов) водных биологических ресурсов судебной коллегией отклоняется как противоречащий материалам дела.

Отсутствие разрешений на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, свидетельствует о невозможности получения прибыли в сумме 27 200 000 руб.

Данные обстоятельства положены судом в основу выводов о несоответствии плана внешнего управления ООО "РК "Прибрежный лов" пункту 1 статьи 106 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (как формального и не содержащего реальных мер по восстановлению платежеспособности должника) и о заведомой невозможности с помощью мероприятий плана удовлетворить заявленные в реестр требований кредиторов должника требований ОАО "Россельхозбанк", что свидетельствует о нарушении прав последнего.

Доводы ОАО "Россельхозбанк" о необходимости дополнения резолютивной части определения решением о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью "РК "Прибрежный лов" процедуры конкурсного производства судебной коллегией отклоняются, поскольку Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" не содержит таких положений как введение процедуры конкурсного производства в отношении должника при удовлетворении заявления о признании недействительным плана внешнего управления. Согласно пункту пункт 7 статьи 119 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также в случае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционных жалоб отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 05.12.2012 года по делу N А24-3628/2010 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение одного месяца.

Председательствующий

С.В. Шевченко

Судьи

К.П. Засорин И.С. Чижиков