Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2013 г. N 09АП-39804/12

город Москва

08 февраля 2013 г.

Дело N А40-80424/12-54-388

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 февраля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Красновой С.В.,

судей Барановской Е.Н., Сумароковой Т.Я. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Красноуховой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ОБИ Франчайзинговый центр" на решение Арбитражного суда города Москвы от "31" октября 2012 года по делу N А40-80424/12-54-388, принятое судьей Голоушкиной Т.Г. по иску общества с ограниченной ответственностью "Керамопторг" (ОГРН 1077746283570, ИНН 7710439772) к обществу с ограниченной ответственностью "ОБИ Франчайзинговый центр" (ОГРН 1027710013033, ИНН 7710439772)

о взыскании долга в размере 2 088 901 рублей 22 коп. и по встречному иску о взыскании 1 108 918 руб. 47 коп.

при участии представителей:

от истца- Киндеева А.М. (по доверенности от 28.05.2012), Минеев В.В. (по доверенности от 28.05.2012),

от ответчика- Дружкина А.В. (по доверенности от 01.01.2013),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Керамопторг" (далее - ООО "Керамопторг") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью " ОБИ Франчайзинговый центр " (далее -ООО "ОБИ Франчайзинговый центр") о взыскании 1 293 805 руб. 41 коп. задолженности по договору поставки от 01.01.2009 N 2937 (с учетом уточнения исковых требований (л.д. 33 т.5), принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исковые требования предъявлены со ссылкой на статьи 8, 158, 159, 309, 310, 432, 454, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы тем, что ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по оплате поставленного товара.

Определением от 04.04.2012 к совместному рассмотрению с первоначальным принято встречное исковое заявление ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" к ООО "Керамопторг" о взыскании 1 108 918 руб. 47 коп, из которых: 587 738 руб. 36 коп. - премия за 2009 год, 258 945 руб. 61 коп. - премия за 2008 год, 262 234 руб. 50 коп. - стоимость возвращенного товара.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2012 исковые требования удовлетворены, в удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик - ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований отменить, удовлетворив исковые требования заявителя.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, решение суда в обжалуемой части является незаконным и необоснованным.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, представители истца представили письменные возражения, в соответствии с которыми просили изменить решение суда в части отказа ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" во взыскании 300 000 руб. премии за 2009 год и 262 234 руб. 50 коп. стоимости возвращенного товара и удовлетворить требования заявителя в указанной части.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав мнение представителей истца и ответчика, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2012 подлежащим изменению в части по следующим основаниям.

Согласно положениям статей 454, 486, 488, 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи (договору поставки) одна сторона (продавец, поставщик) обязуется передать (поставить) вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять товар и оплатить его в установленный срок по определенной договором цене.

Как следует из материалов дела, между ООО "Керамопторг" (поставщик) и ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" (покупатель) заключен договор от 01.01.2009 N 2937 поставки товара, согласно условиям которого поставщик принял на себя обязательства передавать в собственность покупателю товар, а покупатель - принимать товар и оплачивать его на условиях настоящего договора и приложений к нему N N 1, 3, 3.1.

По товарным накладным за период с 27.01.2009 по 02.02.2010 поставщик передал покупателю товар на общую сумму 2 088 901 руб. 22 коп.

Покупателем произведена частичная оплата товара, в связи с чем истец уточнил исковые требования (л.д. 33 т.5) и просил взыскать с ответчика 1 293 805 руб. 41 коп.

Посчитав указанные требования истца обоснованными, суд первой инстанции удовлетворил их в полном объеме.

Решение суда в указанной части сторонами не обжалуется, что следует из аудиопротокола судебного заседания от 28.01.2013.

Между тем покупателем в соответствии с пунктом 5.11 Приложения N 1 к договору произведен возврат товара на общую сумму 262 234 руб. 50 коп., в подтверждение чего ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" представлены товарные накладные N 40317 от 24.07.2009, N13673 от 02.02.2010, N 47203 N02.02.2010.

Так, согласно пункту 5.11 Приложения N 1 к договору покупатель вправе без каких-либо ограничений возвращать поставщику нереализованные рекламные, сезонные товары, а также товары, предназначенные для специальных акций, а поставщик обязан возвратить покупателю уплаченную им покупную цену.

С указанным обстоятельством согласился и истец, на что указано в письменных возражениях на апелляционную жалобу, в связи с чем требования ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" о взыскании 262 234 руб. 50 коп. подлежат удовлетворению.

ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" предъявило требования о взыскании 587 738 руб. 36 коп. премии за 2009 год, из которых: 287 738 руб. 36 коп. - основная премия согласно пункту 2.1 Приложения N 3 и 3.1 к договору поставки и 300 000 руб. - премия за ввод товаров в ассортимент новых магазинов согласно пункту 2.5 Приложения N 3 и 3.1 к договору.

Так, согласно пункту 6.1 договора поставки поставщик выплачивает покупателю дополнительные суммы в соответствии с Приложениями 3 и 3.1 к договору. При этом стороны признают, что положения договора в части оплаты вышеуказанных сумм являются также, как и обязательство поставщика поставить товар, соответствующий требованиям настоящего договора, существенными условиями договора.

В силу пункта 4.5 Приложения N 3 к договору "Спецификация Услуг и Премий/Скидок к договору поставки" поставщик производит уплату дополнительных сумм в пользу покупателя в качестве Премий, которые выставляются к оплате/оплачиваются за определенный Платежный период календарного года, указанный в Приложении N 3.1, по истечении соответствующего Платежного периода.

В соответствии с пунктом 2.5 Приложения N 3 премия за ввод товаров в ассортимент новых магазинов покупателей представляет собой разовую премию за ввод товаров поставщика в основную ассортиментную матрицу новых магазинов покупателя. Премия за ввод товаров в ассортимент новых магазинов выплачивается единовременно в отношении каждого вновь открываемого магазина покупателя в рамках отношений сторон по договору поставки. Пунктом 2.5 Приложения N 3.1 к договору размер такой премии определен в виде фиксированной суммы 300 000 руб.

Из материалов дела следует, что в 2009 году ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" в г.Волгоград был открыт новый магазин. Введение товаров поставщика в ассортимент указанного магазина подтверждается товарными накладными от 18.09.2009 N 292, от 07.10.2009 N 309, N 310, от 04.11.2009 N 399 и пр.

С указанным требованием согласилось и ООО "Керамопторг", что следует из письменных возражений на апелляционную жалобу, в связи с чем требования заявителя в сумме 300 000 руб. также подлежат удовлетворению.

В соответствии с пунктом 2.1 Приложения N 3 к договору поставки основная премия - это безусловная премия, предоставляемая поставщиком покупателю, которая рассчитывается как фиксированный процент от Оборота за календарный год в соответствии с условиями, определенными в Приложении N 3.1.

Согласно Приложению N 3 (раздел "Термины и определения") "Оборот" за соответствующий период определяется как общая стоимость всех товаров, поставленных в течение соответствующего периода, как определено в настоящем Приложении, в соответствии с Прейскурантом-спецификацией (Приложением 2 к договору), без учета НДС и за вычетом стоимости товаров, фактически возвращенных/обратно реализованных за такой период в соответствии с договором. При расчете оборота в целях настоящего приложения поставленными товарами признаются все товары, принятые покупателем в магазине согласно соответствующим товаросопроводительным документам (товарные накладные ТОРГ-12), что подтверждается соответствующей отметкой в ТОРГ-12.

ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" произведен расчет оборота за 2009 год (1 667 744,01 руб.) и расчет суммы премии в размере 325 210,08 руб. (19,50% от 1 667 744,01 руб.), из которой 37 471, 72 руб. в соответствии с уведомлением от 24.11.2009 N 740/2937 зачтено покупателем в счет встречной задолженности продавца.

Соответствующий акт-расчет от 30.07.2009 N Б 2009 950 03221 (2937) (л.д. 50 т.4) был получен ООО "Керамопторг" 28.08.2009, что следует из отметки на описи вложения (л.д. 49 т.4). Согласно описи вложения в ценное письмо от 09.12.2009 (л.д.30 т.4) уведомление о зачете встречных требований N 740/2937 (л.д. 31 т.4) было направлено по адресу ООО "Керамопторг": г.Москва, Дмитровское шоссе, д.9Б, который в соответствии с пунктами 22.5 и 23 договора является надлежащим. Однако указанные уведомления оставлены последним без ответа.

Так, согласно пункту 6.2 договора, допускающего зачет сумм, причитающихся поставщику за поставленный товар, и, в том числе, стоимости услуг, оказанных поставщику (премий, скидок, подлежащих применению в соответствии с Приложением N 3 к договору), акт о взаимозачете/авизо, переданный поставщику не позднее, чем за 10 календарных дней до момента осуществления взаимозачета, в отсутствии отказа/возражения и/или претензии со стороны поставщика считается принятым и подтвержденным последним, и обязательства поставщика по оплате услуг/премий/скидок/иных сумм считаются одобренными последним.

Сумма основной премии за 2009 год в остальной части в размере 287 738 руб. 36 коп., рассчитанная таким же образом, что и указанная выше, и предъявленная заявителем ко взысканию в настоящем деле, также является обоснованной.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

При этом возражения ООО "Керамопторг" относительно не подписания сторонами Приложения N 2 к договору при наличии согласованных сторонами в пункте 2.1 и разделе "Термины и определения" Приложения N 3 условий расчета основной премии подлежат отклонению, как противоречащие установленному судом в порядке статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации толкованию данных условий договора. Кроме того, судебная коллегия находит не подлежащей применению ссылку истца на пункт 2.8 Приложения N 3.1 к договору, поскольку данный пункт отнесен сторонами к условиям оплаты "последующей премии", о взыскании которой ответчиком не заявлено.

Поскольку доказательства оплаты задолженности ООО "Керамопторг" суду не представлены, требования ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" в части взыскания 287 738 руб. 36 коп. основной премии за 2009 год подлежат удовлетворению.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о пропуске заявителем срока исковой давности в отношении требования о взыскании 258 945 руб. 61 коп. основной премии за 2008 год, о применении которого заявлено ООО "Керамопторг", в связи с чем решение суда в указанной части изменению не подлежит.

Таким образом, с ООО "Керамопторг" в пользу ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" подлежит взысканию 849 972 руб. 86 коп. (287 738 руб. 36 коп.+300 000 руб.+262 234 руб. 50 коп.), а решение суда об отказе встречных исковых требований в этой части подлежит отмене.

В порядке части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы подлежат отнесению на ООО "Керамопторг".

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от "31" октября 2012 года по делу N А40-80424/12-54-388 в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований в сумме 1 217 951 руб. 04 коп. отменить. Исковые требования ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" в указанной части удовлетворить.

Взыскать с ООО "Керамопторг" в пользу ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" 1 217 951 руб. 04 коп. и 19 999 руб. 45 коп. расходов по оплате государственной пошлины за подачу иска. В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с ООО "Керамопторг" в пользу ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" 2000 руб. расходов по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Произвести зачет встречных требований. В результате зачета взыскать с ООО "ОБИ Франчайзинговый центр" (ОГРН 1027710013033, ИНН 7710439772) в пользу ООО "Керамопторг" (ОГРН 1077746283570, ИНН 7710439772) 75 854 руб. 37 коп. долга и 3 938 руб. 60 коп. расходов по оплате государственной пошлины за подачу иска.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.В.Краснова

Судьи

Е.Н.Барановская Т.Я.Сумарокова