Определение Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2012 г. N 08АП-5321/12

город Омск

12 декабря 2012 г.

Дело N А70-62/2012

Резолютивная часть определения объявлена 05 декабря 2012 года (приведена в протоколе судебного заседания).

Определение изготовлено в полном объеме 12 декабря 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетериной Н.В.,

судей Литвинцевой Л.Р., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5321/2012) открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 11.05.2012 года по делу N А70-62/2012 (судья Н.Л. Маркова), принятое по исковому заявлению открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" (ИНН 7203203418, ОГРН 1077203052772) к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (ИНН 7203243499, ОГРН 1097232036549) о взыскании задолженности в размере 18124378,59 рублей,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" - Калугина Д.С. по доверенности от 31.07.2012 сроком на 3 года, паспорт;

от открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" - Семкина И.Д. по доверенности от 10.01.2012 сроком на 1 год, паспорт, Мироненко С.А. по доверенности от 16.07.2012 сроком до 31.12.2012, паспорт;

установил:

Открытое акционерное общество "Уральская теплосетевая компания" (далее - ОАО "УТСК", истец) 11.01.2012 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (далее - ОАО "Тепло Тюмени", ответчик) о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 29.09.2010 N 52 в размере 17996528,25 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 127850,34 рублей. Общая сумма заявленных исковых требований составила 18124378,59 рублей.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от11 мая 2012 года по делу N А70-62/2012 заявленные исковые требования ОАО "УТСК" удовлетворены частично: с ОАО "Тепло Тюмени" в пользу ОАО "УТСК" взысканы 5910103,94 рублей задолженности, 41986,36 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 38415,82 рублей расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, принять новый по делу судебный акт.

Для подтверждения своих возражений, изложенных в апелляционной жалобе, истец заявил ходатайство о назначении экспертизы с целью определения объема фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях ОАО "Тепло Тюмени" в результате несоблюдения на границах раздела балансовой принадлежности перепада давления и договорных расходов теплоносителя в соответствии с гидравлическим режимом, предусмотренным договором.

Определением суда апелляционной инстанции от 30.08.2012 по делу N А70-62/2012 данное ходатайство удовлетворено, назначена экспертизы, проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью "Нексия Пачоли Консалтинг" (далее - ООО "Нексия Пачоли Консалтинг", экспертная организация) (119180, Москва, ул. Малая Полянка, д. 2), заместителю директора департамента эффективности и энергосбережения Шишканову Олегу Георгиевичу с установлением срока ее проведения - не позднее 05.11.2012.

Этим же определением производство по делу приостановлено по пункту 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с назначением экспертизы. На сторон возложена обязанность по представлению в распоряжение эксперта необходимых для проведения экспертизы документов и материалов.

Между тем 16.10.2012 в суд апелляционной инстанции от экспертной организации поступило заявление, в котором ООО "Нексия Пачоли Консалтинг" просит продлить срок проведения экспертизы по нестоящему делу до 05.12.2012 в связи с необходимостью исследования дополнительных материалов и документов, а также представить ряд дополнительных документов для проведения экспертизы.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2012 производство по делу N А70-62/2012 возобновлено в связи с ходатайством эксперта о получении дополнительных материалов для экспертизы, сторонам предложено представить определенный перечень документов.

Во исполнение данного определения стороны представили документы, которые подлежат направлению в экспертную организацию.

Согласно письму ООО "Нексия Пачоли Консалтинг" исх. N 2-02/433-12 от 04.12.2012 производство экспертизы не может быть завершено к рассмотрению апелляционной жалобы в судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда - 05.12.2012 ввиду того, что дополнительные материалы для проведения экспертизы были переданы ОАО "УТСК" эксперту лишь 26.11.2012.

Кроме того, принимая во внимание значительный объем трудозатрат на проведение анализа материалов, расчетов, а также высокую занятость эксперта Шишканова О.Г. на других проектах экспертного учреждения, ООО "Нексия Пачоли Консалтинг" просило рассмотреть ходатайство о продлении срока проведения экспертизы по делу до 24.12.2012 и замене эксперта по делу.

В связи с чем ООО "Нексия Пачоли Консалтинг" просило проведение данной экспертизы поручить директору Департамента энергоэффективности и энергоснабжения Новоченко Нине Александровне и ведущему специалисту Департамента энергоэффективности и энергоснабжения Зырянову Игорю Викторовичу.

Лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении, а также заявлять отвод эксперту (часть 3 статьи 82 АПК РФ).

Предложенные сторонами кандидатуры экспертов, обладают необходимыми специальными познаниями и уровнем квалификации для проведения соответствующей экспертизы.

Учитывая, что стороны не заявили отводов относительно предложенных кандидатур экспертов, при этом смена экспертной организации не происходит, суд апелляционной инстанции считает возможным поручить проведение экспертизы ООО "Нексия Пачоли Консалтинг" (директору Департамента энергоэффективности и энергоснабжения Новоченко Нине Александровне и ведущему специалисту Департамента энергоэффективности и энергоснабжения Зырянову Игорю Викторовичу).

В силу части 4 статьи 82 АПК РФ в определении о назначении экспертизы указывается срок ее проведения, который может быть определен путем указания точной календарной даты окончания экспертизы либо периода, в течение которого она должна быть проведена.

Как уже указывалось ранее, такой срок был установлен судом апелляционной инстанции - 05.11.2012.

При необходимости продления сроков проведения экспертизы суд вправе, возобновив производство, вновь приостановить его и установить новый срок проведения экспертизы (пункт 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе").

Принимая во внимание, что экспертиза, действительно, не может быть проведена в обозначенный выше срок, в связи с действиями по сбору документов, необходимых для проведения экспертизы, в том числе возобновлением производства для получения дополнительных материалов для экспертизы, отсутствием возражений сторон относительно данного вопроса, срок проведения экспертизы подлежит продлению до 18.01.2013.

Согласно части 1 статьи 144 АПК РФ арбитражный суд вправе приостановить производство по делу в случае назначения арбитражным судом экспертизы.

Поскольку назначение апелляционным судом экспертизы препятствует совершению в рамках данного дела иных процессуальных действий и рассмотрению апелляционной жалобы, производство по ней подлежит приостановлению до истечения срока проведения экспертизы, до 18.01.2013.

Руководствуясь частью 1 статьи 266, статьями 82, 144-145, 147 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Продлить срок проведения экспертизы по делу N А46-9825/2011 до 18 января 2013 года.

2. Проведение экспертизы поручить обществу с ограниченной ответственностью "Нексия Пачоли Консалтинг" (119180, Москва, ул. Малая Полянка, д. 2), директору Департамента энергоэффективности и энергоснабжения Новоченко Нине Александровне и ведущему специалисту Департамента энергоэффективности и энергоснабжения Зырянову Игорю Викторовичу.

3. Предупредить экспертов об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (статья 307 часть 1 Уголовного кодекса Российской Федерации).

Статья 307. Заведомо ложные показание, заключение эксперта, специалиста или неправильный перевод

1. Заведомо ложные показание свидетеля, потерпевшего либо заключение или показание эксперта, показание специалиста, а равно заведомо неправильный перевод в суде либо при производстве предварительного расследования - наказываются штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев.

4. Разъяснить экспертам, что заключение должно соответствовать требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Статья 86. Заключение эксперта

1. На основании проведенных исследований и с учетом их результатов эксперт от своего имени или комиссия экспертов дает заключение в письменной форме и подписывает его.

2. В заключении эксперта или комиссии экспертов должны быть отражены:

1) время и место проведения судебной экспертизы;

2) основания для проведения судебной экспертизы;

3) сведения о государственном судебно-экспертном учреждении, об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которым поручено проведение судебной экспертизы;

4) записи о предупреждении эксперта в соответствии с законодательством Российской Федерации об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения;

5) вопросы, поставленные перед экспертом или комиссией экспертов;

6) объекты исследований и материалы дела, представленные эксперту для проведения судебной экспертизы;

7) содержание и результаты исследований с указанием примененных методов;

8) оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование;

9) иные сведения в соответствии с федеральным законом.

Материалы и документы, иллюстрирующие заключение эксперта или комиссии экспертов, прилагаются к заключению и служат его составной частью.

Если эксперт при проведении экспертизы установит обстоятельства, которые имеют значение для дела и по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.

3. По ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперт может быть вызван в судебное заседание.

Эксперт после оглашения его заключения вправе дать по нему необходимые пояснения, а также обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда. Ответы эксперта на дополнительные вопросы заносятся в протокол судебного заседания.

5. Направить на исследование экспертной организации:

1. Информация от 27.04.2012 Центра информирования населения Администрации города Тюмени о зарегистрированных авариях, связанных с отсутствием услуги на сетях потребителей тепловой энергии за октябрь, ноябрь 2011 года;

2. Письменные пояснения к Информации от МКУ Комитета по информатизации города Тюмени;

3. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2956 от 02.11.2011;

4. Сравнение параметров теплоносителя по приборам учета тепловой энергии в октябре 2011 года с установленным и утвержденным гидравлическим режимом;

5. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2474 от 03.10.2011;

6. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2660 от 11.10.2011;

7. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2715 от 14.10.2011;

8. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2776 от 19.10.2011;

9. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2807 от 21.10.2011;

10. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 2874 от 26.10.2011;

11. Письмо ОАО "УТСК" N 4120 от 26.10.2011;

12. Письмо ОАО "УТСК" N 4199 от 01.11.2011;

13. Письмо ОАО "УТСК" N 24-С от 18.11.2011;

14. Сравнительный анализ начисления объемов тепловой энергии за октябрь 2011 года;

15. Отчет о потреблении тепловой энергии и теплоносителя за октябрь 2011 года;

16. Письмо ОАО "УТСК" N 3533 от 19.09.2011;

17. Расчетный температурный график сетевой воды на источнике ТЭЦ-1, ТЭЦ-2;

18. Приложение N 4.2 к договору N 52 от 29.09.2010;

19. ПриложениеN 4.1 к договору N 52 от 29.09.2010;

20. Договор N 52 от 29.09.2010 с приложениями;

21. Письмо ООО УК "Заря" N 2042 от 12.10.2011;

22. Письмо ТСЖ "Заречье" от 26.10.2011;

23. Приказ N 338 от 20.07.2010;

24. Нормативы технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя по распределительным сетям г.Тюмени на 2011 год;

25. Справка РОСГИДРОМЕТ о погодных условиях за октябрь 2011 года;

26. Письмо ОАО "УТСК" N 1957 от 19.06.2012;

27. Акт обследования от 26.06.2012 ЖСК"Червишевский";

28. Письмо ОАО "УТСК" N 1823 от 05.062012;

29. Акт обследования от 26.06.2012 ТСЖ "Искра-1";

30. Письмо ОАО "УТСК" N 3321 от 20.09.2012;

31. Письмо ОАО "УТСК" N 1844 от 07.11.2011;

32. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 3109 от 16.11.2011с приложениями;

33. Письмо ОАО "УТСК" от 09.12.2011 N 2165;

34. Письмо ОАО "Тепло Тюмени" N 132/01 от 26.12.2011 с приложениями;

35. Схема распределительных тепловых сетей г.Тюмени с указанием фактически подключенных объектов теплопотребления (диск).

36. Договор на теплоснабжение N Т-33829 от 25.01.2011;

37. Договор на теплоснабжение N Т-32323 от 18.03.2011;

38. Договор на теплоснабжение N Т-31050 от 26.01.2011;

39. Договор на теплоснабжение N Т-32113 от 15.02.2011;

40. Договор на теплоснабжение N Т-32228 от 15.02.2011;

41. Договор на теплоснабжение N Т-33778 от 17.02.2011;

42. Договор на теплоснабжение N Т-33649 от 22.02.2011;

43. Договор на теплоснабжение N Т-33570 от 22.02.2011;

44. Договор на теплоснабжение N Т-33340 от 21.02.2011;

45. Договор на теплоснабжение N Т-33547 от 21.02.2011;

46. Договор на теплоснабжение N Т-33107 от 28.11.2010;

47. Договор на теплоснабжение N Т-33847 от 21.02.2011;

48. Договор на теплоснабжение N Т-33351 от 27.11.2010;

49. Договор на теплоснабжение N Т-33828 от 31.01.2011;

50. Договор на теплоснабжение N Т-33239 от 18.02.2011;

51. Государственный контракт на теплоснабжение N Т-25001 от 10.02.2011;

52. Карточка учета N 2120;

53. Отчет о потреблении;

54. Карточка учета N 1254;

55. Отчет о потреблении;

56. Ведомость отпуска;

57. Договор на теплоснабжение N Т-32391 от 31.03.2011;

58. Договор на теплоснабжение N Т-32352 от 21.12.2010;

59. Договор на теплоснабжение N Т-31716 от 31.01.2011;

60. Договор на теплоснабжение N Т-32073 от 04.03.2011;

61. Договор на теплоснабжение N Т-32135 от 25.01.2011;

62. Договор на теплоснабжение N Т-33716 от 16.03.2011;

63. Договор на теплоснабжение N Т-32057 от 14.03.2011;

64. Договор на теплоснабжение N Т-31892 от 14.02.2011;

65. Договор на теплоснабжение N Т-31168 от 20.11.2010;

66. Договор на теплоснабжение N Т-32258 от 28.11.2010;

67. Договор на теплоснабжение N Т-313610Т 14.02.2011;

68. Договор на теплоснабжение N Т-33627 от 16.03.2011;

69. Договор на теплоснабжение N Т-33461 от 31.01.2011;

70. Договор на теплоснабжение N Т-33637 от 15.02.2011;

71. Договор на теплоснабжение N Т-33849 от 15.02.2011;

72. Договор на теплоснабжение N Т-31649 от 15.03.2011;

73. Договор на теплоснабжение N Т-51039 от 25.05.2011;

74. Договор на теплоснабжение N Т-32327 от 10.03.2011;

75. Договор на теплоснабжение N Т-33890 от 29.11.2010;

76. Договор на теплоснабжение N Т-32287 от 01.03.2011;

77. Договор на теплоснабжение N Т-33733 от 03.03.2011;

78. Договор на теплоснабжение N Т-31453 от 21.03.2011;

79. Карточка учета N 2274 и отчет о потреблении;

80. Карточка учета N 2273 и отчет о потреблении;

81. Карточка учета N 2272 и отчет о потреблении;

82. Карточка учета N 1185 и отчет о потреблении;

83. Карточка учета N 2627 и отчет о потреблении;

84. Карточка учета N 2378 и отчет о потреблении;

85. Ведомость отпуска;

86. Договор на теплоснабжение N Т-31583 от 16.02.2011;

87. Договор на теплоснабжение N Т-32159 от 22.02.2011;

88. Договор на теплоснабжение N Т-31991 от 01.03.2011;

89. Договор на теплоснабжение N Т-31525 от 25.01.2011;

90. Договор на теплоснабжение N Т-32081 от 07.02.2011;

91. Договор на теплоснабжение N Т-31047 от 20.11.2010;

92. Договор на теплоснабжение N Т-31709 от 08.03.2011;

93. Договор на теплоснабжение N Т-32182 от 16.02.2011;

94. Договор на теплоснабжение N Т-31492 от 16.02.2011;

95. Договор на теплоснабжение N Т-31107 от 09.02.2011;

96. Договор на теплоснабжение N Т-32077 от 26.01.2011;

97. Договор на теплоснабжение N Т-31267 от 01.10.2010;

98. Договор на теплоснабжение N Т-31415 от 28.02.2011;

99. Договор на теплоснабжение N Т-31905 от 22.02.2011;

100. Договор на теплоснабжение N Т-32058 от 12.01.2011;

101. Договор на теплоснабжение N Т-31517 от 21.01.2011;

102. Договор на теплоснабжение N Т-31089 от 15.02.2011;

103. Договор на теплоснабжение N Т-56026 от 19.11.2010;

104. Договор на теплоснабжение N Т-56027 от 24.05.2011;

105. Договор на теплоснабжение N Т-56220 от 17.11.2010;

106. Договор на теплоснабжение N Т-31860 от 24.03.2011;

107. Договор на теплоснабжение N Т-33068 от 28.02.2011;

108. Договор на теплоснабжение N Т-33080 от 16.02.2011;

109. Договор на теплоснабжение N Т-33142 от 28.02.2011;

110. Договор на теплоснабжение N Т-33063 от 16.03.2011;

111. Договор на теплоснабжение N Т-33882 от 28.02.2011;

112. Договор на теплоснабжение N Т-33262 от 28.11.2010;

113. Договор на теплоснабжение N Т-33034 от 26.11.2010;

114. Договор на теплоснабжение N Т-33061 от 24.03.2011;

115. Договор на теплоснабжение N Т-33029 от 22.02.2011;

116. Договор на теплоснабжение N Т-22132 от 21.01.2011;

117. Договор на теплоснабжение N Т-23010 от 01.01.2011;

118. Договор на теплоснабжение N Т-25027 от 01.01.2011;

119. Договор на теплоснабжение N Т-33681 от 21.02.2011;

120. Договор на теплоснабжение N Т-24022 от 01.01.2011;

121. Договор на теплоснабжение N Т-24062 от 01.01.2011;

122. Договор на теплоснабжение N Т-24067 от 15.03.2011;

123. Договор на теплоснабжение N Т-56521 от 25.05.2011;

124. Договор на теплоснабжение N Т-56605 от 31.05.2011;

125. Договор на теплоснабжение N Т-32347 от 01.03.2011;

126. Договор на теплоснабжение N Т-33973 от 15.08.2011;

127. Договор на теплоснабжение N Т-33593 от 27.11.2011;

128. Договор на теплоснабжение N Т-25087 от 01.01.2011;

129. Договор на теплоснабжение N Т-56025 от 17.11.2010;

130. Акт на отключение ООО СК Экспо;

131. Aкт о текущем состоянии ОАО Вымпелком;

132. Карточка учета N 400 и отчет о потреблении;

133. Карточка учета N 555 и отчет о потреблении;

134. Карточка учета N 1832 и отчет о потреблении;

135. Карточка учета N 1758 и отчет о потреблении;

136. Карточка учета N 174 и отчет о потреблении;

137. Карточка учета N 72 и отчет о потреблении;

138. Карточка учета N 135 и отчет о потреблении;

139. Карточка учета ТВК Кондоминиум ТДСК-1 и отчет о потреблении;

140. Карточка учета N 1950 и отчет о потреблении;

141. Карточка учета N 639 и отчет о потреблении;

142. Карточка учета N 548 и отчет о потреблении;

143. Карточка учета N 546;

144. Карточка учета N 13 и отчет о потреблении;

145. Карточка учета N 382 и отчет о потреблении;

146. Карточка учета N 2316 и отчет о потреблении;

147. Карточка учета N 2553 и отчет о потреблении;

148. Карточка учета N 2284 и отчет о потреблении;

149. Карточка учета N 2678 и отчет о потреблении;

150. Карточка учета N 2677 и отчет о потреблении;

151. Карточка учета N 2024 и отчет о потреблении;

152. Карточка учета N 8 и отчет о потреблении;

153. Карточка учета N 3 и отчет о потреблении;

154. Карточка учета N 524 и отчет о потреблении;

155. Документы, поступившие 23.11.2012 в Восьмой арбитражный апелляционный суд от ОАО "УТСК" на основании описи, составленной на 102 л.

6. Производство по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-5321/2012) открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" по делу N А70-62/2012 приостановить до 18 января 2013 года.

7. Возобновить производство по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-5321/2012) открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" 28 января 2013 года.

8. Назначить судебное заседание на 28 января 2013 года в 14 час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г. Омск ул. 10 лет Октября, д.42, зал судебных заседаний N 4.

9. Предложить сторонам в срок до 23.01.2013 представить в канцелярию арбитражного суда апелляционной инстанции пояснения по делу с учетом заключения эксперта.

Определение в части приостановления производства по делу может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня изготовления определения в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Тетерина

Судьи

Л.Р. Литвинцева Н.А. Шарова