Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2013 г. N 09АП-41324/12, N 09АП-2594/2013

г. Москва

N 09АП-41324/2012-АК N 09АП-2594/2013-АК

07 февраля 2013 г.

Дело N А40-117471/12-147-1130

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 февраля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поташовой Ж.В.,

судей:	Мухина С.М., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	помощником судьи Степкиным М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда N 3 апелляционные жалобы ФАС России и ОАО "Сибмост" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2012 по делу N А40-117471/12-147-1130, судьи Дейна Н.В.,

по заявлению Управления государственных закупок Тюменской области (625003, г.Тюмень, ул. Республики, д. 24), ГКУ Тюменской области "Управление автомобильных дорог" (625026, г.Тюмень, ул. Республики, д. 143)

к ФАС России (123995, г.Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 11)

третьи лица: ОАО "Сибмост", ООО "Мостострой-12"

об обжаловании решения и предписания от 08.08.2012 N К-1524/12,

при участии:

от заявителя:	от Управления государственных закупок Тюменской области - Аникин А.П. по доверенности от 06.04.2012 N 007, уд. N 32/61; Панков С.Н. уд. 32/52 (руководитель); от ГКУ Тюменской области "Управление автомобильных дорог" - Чураков П.В. по доверенности от 10.01.2012 N7;
от ответчика:	Жукова Е.С. по доверенности от 21.02.2012 N ИА/5050 N 6824;
от третьих лиц:	от ОАО "Сибмост" - не явился, извещен; от ООО "Мостострой-12" - Абдуллаев Ф.Р. по доверенности от 03.09.2012 N 177;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2012, принятым по данному делу, удовлетворены требования Управления государственных закупок Тюменской области, Государственного казенного учреждения Тюменской области "Управление автомобильных дорог" (далее - заявители) о признании незаконными решения и предписания Федеральной антимонопольной службы (далее - ответчик, ФАС России) от 08.08.2012 N К-1524/12.

При этом суд исходил из того, что решение и предписание ФАС России нарушают требования действующего законодательства, а также права и законные интересы заявителя.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда, изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального и процессуального права.

ОАО "Сибмост" также подана апелляционная жалоба, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление государственных закупок Тюменской области поддержало решение суда первой инстанции, с доводами апелляционных жалоб не согласилось, считая их необоснованными, просило решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционных жалоб отказать.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Мостострой-12" поддержало решение суда первой инстанции, с доводами апелляционных жалоб не согласилось, считая их необоснованными, просило решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционных жалоб отказать.

Дело рассмотрено в отсутствие представителей ОАО "Сибмост", извещенного о месте и времени судебного разбирательства надлежащим образом.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Поддержал апелляционную жалобу ОАО "Сибмост".

Представитель ГКУ Тюменской области "Управление автомобильных дорог" поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционных жалоб не согласился, считая их необоснованными, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционных жалоб отказать, изложил свои доводы.

Представитель Управления государственных закупок Тюменской области поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционных жалоб не согласился, считая их необоснованными, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционных жалоб отказать, изложил свои доводы.

Представитель ООО "Мостострой-12" поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционных жалоб не согласился, считая их необоснованными, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционных жалоб отказать, изложил свои доводы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ, выслушав представителей заявителей, ответчика, ООО "Мостострой-12" с учетом исследованных по делу доказательств и доводов апелляционной жалобы полагает, что судебный акт подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, открытый конкурс N КО-093/12 (0167200003412002515) на выполнение строительства транспортной развязки в разных уровнях на пересечении железной дороги "Москва-Владивосток" с ул. Монтажников (г.Тюмень) (далее - Конкурс) организован Уполномоченным органом в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ, Закон о размещении заказов).

По результатам рассмотрения заявки Заказчика (ГКУ Тюменской области "Управление автомобильных дорог") Уполномоченным органом издан приказ от 30.05.2012 "О проведении открытого конкурса N КО-093/12" и утверждена конкурсная документация. Начальная максимальная цена контракта составляет 13 916 626 930,00 рублей.

Конкурсная документация N КО-093/12 30.05.2012 опубликована на общероссийском официальном сайте www.zakupki.gov.ru.

Приказом N 002492 от 21.06.2012 Уполномоченным органом внесены изменения в конкурсную документацию, которые в этот же день опубликованы на официальном сайте.

В открытом конкурсе N КО-093/12 приняли участие 2 участника размещения заказа: ООО "Мостострой-12", ОАО "Сибмост", которые направили заявки на участие в конкурсе.

13.07.2012, перед началом проведения процедуры вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе ОАО "Сибмост" подало изменения к заявке на участие в конкурсе. В этот же день конкурсная комиссия провела процедуру вскрытия конвертов с заявками и поданных к таким заявкам изменений на участие в открытом конкурсе N КО-093/12 (протокол N1/КО-093/12 от 13.07.2012).

01.08.2012 конкурсной комиссией рассмотрены заявки ООО "Мостострой-12" и ОАО "Сибмост" на участие в открытом конкурсе и поданные изменения к заявке ОАО "Сибмост". По результатам рассмотрения заявок (протокол N 2/КО-093/12 от 01.08.2012) ОАО "Сибмост" отказано в допуске к участию в Конкурсе по причине того, что конкурсная заявка и поданные изменения к такой заявке не соответствуют требованиям, установленным Законом N 94-ФЗ и конкурсной документацией. В связи с тем, что только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в Конкурсе, признан участником открытого конкурса (ООО "Мостострой-12"), Конкурс признан несостоявшимся в соответствии с частями 4, 5 статьи 27 Закона N94-ФЗ. Протокол N2/КО-093/12 от 01.08.2012 в день подписания опубликован на официальном сайте.

Во исполнение части 5 статьи 27 Закона N 94-ФЗ и решения конкурсной комиссии, изложенного в протоколе N 2/КО-093/12, 13.08.2012 Заказчиком заключен государственный контракт N 166/10, который размещен на официальном сайте.

Не согласившись с данным решением ОАО "Сибмост" подало жалобу в ФАС России, по результатам рассмотрения которой, приняты оспариваемые акты - решение от 08.08.2012, признавшее жалобу обоснованной, в действиях заказчика, уполномоченного орана, конкурсной комиссии установлены нарушения ч.2 ст. 12 Закона о размещении заказов и выдано предписание, которым предписано отменить протокол рассмотрения заявок от 01.08.2012, осуществить рассмотрение заявок, в том числе ОАО "Сибмост", продолжить процедуру размещения заказа с учетом решения ФАС и представить подтверждение исполнения до 22.08.2012.

Полагая, что названное решение и предписания являются незаконными, заявители обратились в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Сроки, предусмотренные ч. 4 ст. 198 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно счел соблюденными.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ, ст. 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, правильно применил и истолковал нормы материального и процессуального права и на их основании сделал обоснованный вывод об отсутствии необходимых условий для удовлетворения заявленных требований.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 N 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, осуществляемых Федеральной службой по оборонному заказу в соответствии с указом Президента Российской Федерации.

Согласно положениям, содержащимся в статье 17 и главе 8 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд", на федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов, возложена обязанность по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд.

В соответствии с частью 9 статьи 17 Закона о размещении заказов орган исполнительной власти Российской Федерации, уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказа (согласно пункту 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 N 94 данным органом является Федеральная антимонопольная служба) при выявлении в результате плановых и внеплановых проверок нарушений законодательства о размещении заказов вправе выдать заказчику, уполномоченному органу, специализированной организации, конкурсной, аукционной и котировочной комиссии обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством РФ, в том числе об аннулировании торгов, а также обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещенного заказа недействительным.

Таким образом, оспариваемые акты приняты в соответствии с предоставленными полномочиями.

Согласно п. 9 ст. 25 Закона о размещении заказов участник размещения заказа, подавший заявку на участие в конкурсе, вправе изменить или отозвать заявку на участие в конкурсе в любое время до момента вскрытия конкурсной комиссией конвертов с заявками на участие в конкурсе.

Согласно п. 11 ч. 4 ст. 22 Закона о размещении заказов порядок и срок отзыва заявок на участие в конкурсе, порядок внесения изменений в такие заявки определяется конкурсной документацией.

Согласно п. 16 конкурсной документации изменения заявки должны быть оформлены в порядке, установленном для общего оформления заявок на участие в конкурсе в соответствии с требованиями раздела 12 конкурсной документации с приложением всех документов составе тома заявки. Изменения заявки на участие в конкурсе подаются по месту нахождения уполномоченного органа до начала вскрытия конвертов с заявками.

Как верно установлено судом первой инстанции, следует из материалов дела, изменения заявки поданы в виде самой заявки на участие в открытом конкурсе по форме N 2 согласно описи документов.

В соответствии с частью 1 статьи 25 Закона N 94-ФЗ для участия в открытом конкурсе участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе в срок и по форме, которые установлены конкурсной документацией.

Согласно части 9 статьи 25 Закона N 94-ФЗ участник размещения заказа, подавший заявку на участие в открытом конкурсе, вправе изменить или отозвать заявку на участие в конкурсе в любое время до момента вскрытия конкурсной комиссией конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе.

Закон N 94-ФЗ требования к оформлению изменений к заявке на участие в конкурсе не устанавливает. Законодательство не содержит норм по вопросу содержания положений документации в части внесения изменений в заявку участника размещения заказа.

В силу пункта 11 части 4 статьи 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация должна содержать порядок и срок отзыва заявок на участие в конкурсе, порядок внесения изменений в такие заявки.

Поскольку частью 9 статьи 25 Закона о размещении заказов установлено лишь право участника размещения заказа в любое время до момента вскрытия конкурсной комиссией конвертов с заявками внести изменения в свою заявку, но порядок внесения таких изменений Законом N 94-ФЗ не урегулирован, право определять такой порядок предоставлено заказчику, уполномоченному органу самостоятельно (пункт 11 части 4 статьи 22 Закона N 94-ФЗ).

Уполномоченным органом, заказчиком в разделе 16 конкурсной документации открытого конкурса N КО-093/12 предусмотрен порядок внесения изменений в заявку участника размещения заказа: "Участник размещения заказа, подавший заявку, вправе изменить заявку в любое время до момента вскрытия конкурсной комиссией конвертов с заявками. Изменения заявки должны быть оформлены в порядке, установленном для общего оформления заявок на участие в конкурсе в соответствии с требованиями раздела 12 конкурсной документации с приложением всех документов составе тома заявке. Изменения заявки на участие в конкурсе подаются по месту нахождения уполномоченного органа до начала вскрытия конвертов с заявками. Изменения заявки на участие в конкурсе подаются в запечатанном конверте с маркировкой "Изменение заявки на участие в открытом конкурсе", с указанием номера и название конкурса, номера и названия лота (если предмет конкурса разделен на лоты), номера заявки, присвоенного уполномоченным органом в момент приема последней. Конверты с изменениями заявок вскрываются конкурсной комиссией одновременно с конвертами с заявками на участие в конкурсе. После вскрытия конвертов с заявками и конвертов с изменениями соответствующих заявок конкурсная комиссия устанавливает, поданы ли изменения заявки надлежащим лицом".

Таким образом, раздел 16 конкурсной документации, предусматривает, что изменения в конкурсную заявку должны быть оформлены в порядке, установленном для общего оформления заявок на участие в конкурсе, и в соответствии с требованиями раздела 12 конкурсной документации, с приложением всех документов в составе тома заявки.

От участников размещения заказа в период, определенный для подачи заявок на участие в конкурсе, запросов о разъяснении положений раздела 16 конкурсной документации и оформления изменений к заявке на участие в конкурсе не поступало.

Часть 2 статьи 57 Закона N 94-ФЗ допускает возможность обжалования положений конкурсной документации, однако ОАО "Сибмост" данным право не воспользовалось.

В соответствии с пунктами 1, 4 части 1 статьи 12 Закона N 94-ФЗ при рассмотрении заявок на участие в конкурсе участник размещения заказа не допускается конкурсной комиссией к участию в конкурсе в случае:

1) не предоставления документов, определенных частью 3 статьи 25 указанного закона;

2) не соответствия заявки на участие в конкурсе требованиям конкурсной документации.

В силу статьи 27 Закона N 94-ФЗ конкурсная комиссия рассматривает заявки на участие в конкурсе на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным согласно статье 11 Закона N 94-ФЗ.

На основании результатов рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсной комиссией принимается решение о допуске к участию в конкурсе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в конкурсе, участником конкурса или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в конкурсе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 Закона N 94-ФЗ.

Из протокола N 2/КО-093/12 от 01.08.2012 следует, что конкурсная комиссия отклонила изменения к заявке на участие в открытом конкурсе КО-093/12, представленные ОАО "Сибмост", в связи с тем, что ОАО "Сибмост" представило изменения к заявке на участие в открытом конкурсе, оформленные не надлежащим образом. На рассмотрение конкурсной комиссии представлен пакет документов в виде изменений к конкурсной заявке на открытый конкурс N КО-093/12 (как указано на титульном листе), состоящий из описи документов (форма N 1) - на (1л.) и заявки на участие в открытом конкурсе N КО-093/12 9 (форма N 2) (на 3 л.).

Согласно подпункту "в" пункта 1 части 3 статьи 25 Закона о размещении заказов заявка на участие в конкурсе должна содержать документ, подтверждающий полномочия на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

Пунктом 1 части 4 статьи 22 Закона N 94-ФЗ определено, что конкурсная документация должна содержать требования к содержанию, форме и составу заявки на участие в конкурсе. Заказчик, уполномоченный орган должны установить в конкурсной документации указание на необходимый документ, который должен содержаться в составе заявки на участие в конкурсе, в качестве документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

В соответствии с пунктом 4 раздела 12 и с учетом положений раздела 16 конкурсной документации изменения к заявке на участие в конкурсе должны содержать, в том числе документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

В частности, подпунктами 4.1, 4.2. пункта 4 раздела 12 конкурсной документации установлено, что в случае подписания заявки на участие в конкурсе руководителем организации - лицом, являющимся исполнительным органом и имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности, прилагается копия решения (документ) о назначении или избрании руководителя организации.

В случае, если от имени участника размещения заказа действует иное лицо, заявка на участие в конкурсе должна содержать также доверенность на осуществление действий от имени участника размещения заказа, заверенную печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписанную руководителем участника размещения заказа, или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенную копию такой доверенности, а также решение (документ) о назначении руководителя организации (копия протокола собрания участников (акционеров) общества или копия приказа о назначении физического лица на должность), выдавшего доверенность. В случае, если указанная доверенность подписана лицом, уполномоченным руководителем участника размещения заказа, заявка на участие в конкурсе должна содержать также документ, подтверждающий полномочия такого лица (приказ, доверенность).

Таким образом, Заказчиком, Уполномоченным органом во исполнение норм Закона N 94-ФЗ в конкурсной документации установлены требования к составу заявки (изменения к заявке), включающего документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

Гражданский кодекс Российской Федерации определяет доверенность как письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено непосредственно соответствующему третьему лицу (часть 1 статьи 185 ГК РФ). Доверенность оформляется в строго определенных случаях и обязательно в письменной форме. Устная форма доверенности не допускается.

В силу части 5 статьи 185 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Соответственно доверенность оформляется от имени одного лица, волеизъявление которого необходимо для совершения определенных действий. Таким образом, волеизъявление юридического лица может быть выражено путем наделения представителя определенным кругом полномочий.

В силу части 3 статьи 8 Закона N 94-ФЗ участники размещения заказов имеют право выступать в отношениях, связанных с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, как непосредственно, так и через своих представителей. Полномочия представителей участников размещения заказа подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством, или ее нотариально заверенной копией.

Соответственно в совокупности норм подпункта "в" пункта 1 части 3 статьи 25, части 3 статьи 8 Закона N 94-ФЗ участник размещения заказа обязан предоставлять доверенность на представителя, если он выступает в отношениях, связанных с размещением заказа в составе тома заявки, а также в подаваемых изменениях к такой заявки. Иного положения Закона N 94-ФЗ не предусматривают.

Конкурсная комиссия обязана отказать участнику размещения заказа в допуске к участию в открытом конкурсе в случае не представления документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа, если требование о представлении такого документа установлено в конкурсной документации.

В соответствии с разделом 16 конкурсной документации изменения заявки должны быть оформлены в порядке, установленном для общего оформления заявок на участие в конкурсе в соответствии с требованиями раздела 12 конкурсной документации с приложением всех документов в составе тома заявки.

Конверты с изменениями заявок вскрываются конкурсной комиссией одновременно с конвертами с заявками на участие в конкурсе. После вскрытия конвертов с заявками и конвертов с изменениями соответствующих заявок конкурсная комиссия устанавливает, поданы ли изменения заявки надлежащим лицом.

Цена первоначальной конкурсной заявки на участие в открытом конкурсе по лоту N 1 участника размещения заказа ОАО "Сибмост" составляет 13 290 378 718, 00 (тринадцать миллиардов двести девяносто миллионов триста семьдесят восемь тысяч) рублей 00 копеек.

Изменения к данной заявке на открытый конкурс в строке цена конкурсной заявке содержат следующие сведения: цена конкурсной заявки 11 750 000 000, 00 (одиннадцать миллиардов семьсот пятьдесят миллионов) рублей 00 копеек.

Изменения к заявке подписаны заместителем генерального директора Пожарным Е.А. В составе изменений к конкурсной заявке на открытый конкурс документов, подтверждающих право подписи заявки Пожарным Е.А., не имеется.

Отсутствие в поданных изменениях к заявке на открытый конкурс документов, подтверждающих право подписи лица, подписавшего данные изменения, не позволяют подтвердить волеизъявление юридического лица ОАО "Сибмост" по внесению соответствующих изменений в заявку на открытый конкурс.

Разница между ценой, указанной в первоначальной заявке, и ценой, содержащейся в изменениях к заявке, составляет 1540 378 718 (один миллиард пятьсот сорок миллионов триста семьдесят восемь тысяч семьсот восемнадцать) рублей 00 копеек.

Принимая во внимание положения конкурсной документации, конкурсная комиссия правомерно исходила из того, что Пожарный Е.А., подписавший поданные изменения к заявке на участие в конкурсе, не является должностным лицом участника размещения заказа (руководителем), а выступал представителем без подтверждения соответствующих полномочий на право совершения определенных действий, в том числе с правом изменения цены конкурсной заявки, путем ее снижения.

В виду того, что поданные изменения к заявке на открытый конкурс не соответствовали требованиям Закона N 94-ФЗ и конкурсной документации, данные изменения к заявке на участие в открытом конкурсе отклонены конкурсной комиссией в силу пунктов 1, 4 части 1 статьи 12 Закона N 94-ФЗ по следующим основаниям: "Непредставление документов в составе поданных изменений к заявке на участие в открытом конкурсе в соответствии с требованиями подпункта "в" пункта 1 части 3 статьи 25 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение услуг, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", а также несоответствие поданных изменений к заявке на участие в открытом конкурсе требованиям подпункта 4.2 пункта 4 раздела 12 конкурсной документации - поданные изменения к конкурсной заявке подписаны неуполномоченным лицом участника размещения заказа (не представлена -доверенность на осуществление действий от имени участника размещения заказа, заверенная печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписанная руководителем участника размещения заказа, или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенная копия такой доверенности, а также решение (документ) о назначении руководителя организации (копия протокола собрания участников (акционеров) общества или копия приказа о назначении физического лица на должность), выдавшего доверенность".

Изменения к заявке ОАО "Сибмост" на открытый конкурс в графе цена конкурсной заявке содержат следующие сведения: цена конкурсной заявки 11 750 000 000, 00 (одиннадцать миллиардов семьсот пятьдесят миллионов) рублей 00 копеек.

В соответствии с подпунктом е) пункта 1 части 3 статьи 25 Закона N 94-ФЗ заявка на участие в конкурсе должна содержать сведения и документы об участнике размещения заказа, подавшем такую заявку, в том числе, решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копию такого решения в случае, если требование о необходимости наличия такого решения для совершения крупной сделки установлено законодательством Российской Федерации, учредительными документами юридического лица и если для участника размещения заказа поставка товаров, являющихся предметом контракта, или внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой.

В конкурсной документации в пункте 7 раздела 12 содержится требование о предоставлении в составе заявки на участие в конкурсе Решения об одобрении или о совершении крупной сделки либо копии такого решения.

В соответствии с нормами статей 78, 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах" требований к ней, может быть признана в будущем недействительной по иску общества или его акционера (пункт б статьи 79).

Статьей 8 "Управление обществом. Общее собрание акционеров общества" (пунктами 8.5.15 и 8.5.16) и статьей 9 "Совет директоров и Президент Общества" устава ОАО "Сибмост" (пунктами 9.8.17 и 9.8.18) предусмотрено одобрение крупных сделок и сделок в соответствии с главами 10 и 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ.

Учитывая тот факт, что первоначальная заявка участника размещения заказа ОАО "Сибмост" содержала выписку из протокола общего собрания N 35, одним из вопросов, которой являлось принятие решения об одобрении крупной сделки, начальная максимальная цена контракта, по которой составляет 13 916 626 930,00 рублей, заключение контракта на сумму 11 750 000 000, 00 рублей и внесение в качестве обеспечения исполнения контракта 4 174 988 079, 00 рублей так же будет являться для открытого акционерного общества крупной сделкой, а значит в составе изменений к заявке ОАО "Сибмост" должен быть приложен документ, подтверждающий одобрение совершения данных сделок - заключение контракта по такой цене и вывод из оборота таких сумм в качестве обеспечения исполнения контракта.

Однако, в состав изменений к заявке документа подтверждающего одобрение крупной сделки так же не представлено.

Цена конкурсной заявки (первоначальная заявка) на участие в открытом конкурсе ОАО "Сибмост" составляет 13 290 378 718, 00 (тринадцать миллиардов двести девяносто миллионов триста семьдесят восемь тысяч) рублей 00 копеек.

В составе тома заявки (первоначальная заявка) содержатся подробные сведения об объеме и качестве работ, требования к используемым при выполнении работ материалам, оборудованию, вплоть до перечня и количества защитных средств для работников.

Таким образом, участником размещения заказа представлены предложения в соотношении цена контракта - качество работ.

Изменения к данной заявке на участие в открытом конкурсе в строке "Цена конкурсной заявки" содержат следующие сведения: цена контракта - 11 750 000 000, 00 (одиннадцать миллиардов семьсот пятьдесят миллионов) рублей 00 копеек.

В пункте "Качество работ" изменений к заявке указано: "в соответствии с формой N 4 конкурсной документации".

Форма N 4 приложение к конкурсной документации предусматривает описание этапов работ и предложения участников размещения заказа.

Конкурсная документация (пункт 2 раздела 12 с учетом раздела 16) устанавливает, что изменения к заявке на участие в конкурсе должны содержать сведения о качестве, объеме работ и иные предложения об условиях исполнения контракта (оформленные по Форме N 4). Участник размещения заказа подает сведения о качестве, объеме работ в соответствии с Приложением N 1 к конкурсной документации (Техническое задание по лоту N 1). При этом сведения должны соответствовать требованиям, установленным в конкурсной документации. Указанные требования установлены уполномоченным органом, заказчиком в конкурсной документации в силу п.2 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ, т.к. заявка участника размещения заказа должна содержать предложения о качестве работ.

В нарушение указанных требований изменения к заявке ОАО "Сибмост", состоящие из 4-х листов, сведений о качестве работ не содержат.

Снижение предлагаемой ОАО "Сибмост" цены контракта составило 1 540 378 718, 00 рублей. В виду отсутствия в изменениях к заявке сведений о качестве работ, участником размещения заказа не подтверждено как снижение цены контракта отразится на качестве выполняемых работ - за счет уменьшения объема определенных видов работ, снижения трудозатрат, замены используемых при выполнении работ строительных материалов на более дешевые или за счет применения новых технологий и материалов.

Судебная коллегия соглашается с доводом заявителя, что конкурсная комиссия лишена возможности установить соответствуют ли предложения участника размещения заказа в соотношении цены контракта и качества работ приложению N 1 конкурсной документации (техническому заданию по лоту N 1) по качеству и объему работ.

В этой связи довод ФАС, относительно привлекательности цены ОАО "Сибмост", учитывая, что оплата идет из федерального бюджета, представляется не соответствующим целям проведения конкурса, отклоняется.

Таким образом, изменения к заявке на открытый конкурс N КО-093/12 в соответствии с требованиями раздела 12 конкурсной документации ОАО "Сибмост" надлежащим образом не оформлены.

С учетом требований раздела 16 конкурсной документации ОАО "Сибмост" обязано было вместе с поданными изменениями к заявке представить все предусмотренные Законом N 94-ФЗ и конкурсной документацией документы и сведения, изменения к заявке подписать уполномоченным на то лицом, право подписи, которого подтвердить в соответствии с требованиями конкурсной документации, Закона N 94-ФЗ и ГК РФ.

При этом, данные положения конкурсной документации не признаны противоречащими Закону о размещении заказов.

Таких действий ОАО "Сибмост" не выполнило, в связи с чем, изменения к заявке на участие в открытом конкурсе отклонены конкурсной комиссией на основании пунктов 1 и 2 части 1 статьи 12 Закона N 94-ФЗ.

Проанализировав нормы пункта 9 статьи 25, пункта 11 части 4 статьи 22 Закона N 94-ФЗ, а также положения конкурсной документации, суд правомерно пришел к выводу о том, что участником конкурса (ОАО "Сибмост") нарушен порядок подачи изменения заявки, установленный конкурсной документацией.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалоб, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.11.2012 по делу N А40-117471/12-147-1130 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

Л.Г. Яковлева С.М. Мухин