Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2013 г. N 08АП-54/13

город Омск

19 февраля 2013 г.

Дело N А46-24890/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бирюля К.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-54/2013) открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" на решение Арбитражного суда Омской области от 11.12.2012 по делу N А46-24890/2012 (судья Чукреев Н.С.), принятое по иску открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" (ОГРН 1055504094766; ИНН 5503091518; место нахождения: г. Омск, ул. Жукова, 74, 2) к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327; ИНН 2460069527; место нахождения: г. Красноярск, ул. Бограда, 144а), при участии в деле в качестве третьего лица: Региональной энергетической комиссии Омской области, о взыскании 8 962 777 руб. 98 коп.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - представителя Кобылянского С.Н. по доверенности N 95 от 21.03.2012 сроком действия по 20.03.2015,

от открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" - представитель не явился,

от Региональной энергетической комиссии Омской области - представитель не явился,

установил:

открытое акционерное общество "Омскэнергосбыт" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири", ответчик) о взыскании долга по оплате фактических потерь электроэнергии за период с января по март 2012 года в размере 25 000 руб., и неустойки в размере 25 000 руб.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) увеличил размер исковых требований в части долга по оплате стоимости фактических потерь электроэнергии до 7 726 532 руб. 74 коп., в части неустойки - до 1 236 245 руб. 24 коп.

Определением от 02.08.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная энергетическая комиссия Омской области (далее - РЭК Омской области, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 11.12.2012 по делу N А46-24890/2012 исковые требования удовлетворены. С ОАО "МРСК Сибири" в пользу ОАО "Омскэнергосбыт" взыскано 7 726 532 руб. 74 коп. основного долга, 1 236 245 руб. 24 коп. неустойки, 2 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины. Этим же решением с ОАО "МРСК Сибири" в доход федерального бюджета взыскано 65 813 руб. 90 коп. государственной пошлины по иску.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ОАО "МРСК Сибири" в апелляционной жалобе просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что расчет числа часов использования мощности (далее - ЧЧИМ) на 2012 год должен производиться в соответствии с пунктом 69 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее - Методические указания N 20-э/2), где должны использоваться фактические величины объемов потерь электрической энергии и мощности в электрических сетях ОАО "МРСК Сибири" в 2011 году. Ссылается на то, что применение прогнозных величин в определении цены электроэнергии и мощности не предусмотрено действующим законодательством. Ответчик считает, что при расчёте ЧЧИМ используется фактический объем потребления электрической энергии за период, предшествующий периоду регулирования, и наибольшее значение мощности в зимний режимный день за этот же период.

Истец и третье лицо, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав представителя ответчика, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 24.11.2009 между ОАО "Омскэнергосбыт" (заказчик) и ОАО "МРСК Сибири" (исполнитель) заключен договор N 18.55.2593.09, по условиям которого исполнитель обязался оказывать услуги по передаче электрической энергии заказчику посредством осуществления комплекса организационно и технически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему электрическим сетям до точек поставки потребителей заказчика, а заказчик обязался оплачивать исполнителю услуги по передаче электроэнергии (том 1 л. 66-86).

Согласно пункту 2.1.1 договора N 18.55.2593.09 от 24.11.2009 заказчик обязался приобретать для исполнителя электроэнергию для компенсации потерь, а исполнитель обязался приобретать (оплачивать) объемы этой электроэнергии у заказчика, определенные в соответствии с Приложением N 9, иными условиями договора и действующим законодательством.

В силу пункта 5.1 договора N 18.55.2593.09 от 24.11.2009 расчетным периодом для оплаты стоимости электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Подлежащие оплате потери за спорный период 2012 года составили: за январь - 102 658 386 кВтч, за февраль - 78 899 696 кВтч, за март - 72 589 322 кВтч. Спор относительно объемов потерь электроэнергии в спорный период между сторонами отсутствует (том 2 л. 25-28).

По расчету истца, стоимость подлежащих оплате фактических потерь электроэнергии за спорный период составляет 310 250 722 руб. 47 коп., в том числе: за январь 2012 года - 137 002 194 руб. 68 коп., за февраль 2012 года - 81 952 719 руб. 74 коп., за март 2012 года - 91 295 808 руб. 05 коп.

По расчету ответчика, стоимость фактических потерь за период с января по март 2012 года составляет 302 524 189 руб. 73 коп., в том числе за январь - 132 590 388 руб. 95 коп., за февраль - 80 808 500 руб. 57 коп., за март - 89 125 300 руб. 21 коп., которая оплачена ОАО "МРСК Сибири", что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями (том 1 л. 31-43).

Ссылаясь на наличие у ответчика задолженности по оплате фактических потерь электроэнергии в размере 7 726 532 руб. 74 коп. (310 250 722 руб. 47 коп. - 302 524 189 руб. 73 коп.), ОАО "Омскэнергосбыт" обратилось в суд с настоящим иском.

Удовлетворение исковых требований послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующие обстоятельства.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике). Кроме того, если законом или иными правовыми актами не установлено иное, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила шестого параграфа главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Согласно части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

На основании части 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

В соответствии с пунктом 1.1 договора N 18.55.2593.09 от 24.11.2009 потери электрической энергии - это разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям.

Согласно пункту 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 "сетевые организации" - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

В соответствии с пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Фактическая величина мощности, приобретаемая покупателями на розничном рынке, определяется в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, исходя из фактического объема потребления электрической энергии в часы пиковой нагрузки, устанавливаемые системным оператором в рабочие дни расчетного периода.

Указанные предельные уровни для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию (мощность) по одноставочным тарифам, определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, размера платы за услуги, подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения.

В соответствии с пунктом 120 Правил N 530 потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке.

В пункте 4 Приложения N 9 к договору N 18.55.2593.09 от 24.11.2009 стороны предусмотрели порядок расчета стоимости потерь электрической энергии и в пункте 7 - порядок расчета предельного уровня нерегулируемой цены потерь.

Одной из составляющих предельного уровня нерегулируемой цены потерь электрической энергии является средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена, по которой Заказчик приобретает электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 7.2 Приложения N 9 к договору N 18.55.2593.09 от 24.11.2009 средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии, на оптовом рынке для получателей, осуществивших расчеты на розничном рынке по одноставочному тарифу определяется НП "АТС".

В соответствии с пунктом 64 указанных Методических указаний N 20-э/2 одноставочный тариф (цена) покупки электрической энергии (мощности), поставляемой потребителям и покупателям - субъектам розничного рынка (кроме населения), рассчитывается исходя из средневзвешенная стоимость единицы электрической энергии (мощности), до первого апреля 2012 года дифференцированной в зависимости от числа часов использования потребителями электрической мощности;

Средневзвешенная стоимость единицы электрической энергии и мощности, применяемая при расчете одноставочного тарифа на электрическую энергию, определяется отдельно для каждого гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в виде ставок за электрическую энергию (мощность), дифференцированных в зависимости от числа часов использования потребителями электрической энергии. Дифференциация устанавливается для следующих диапазонов годового числа часов использования заявленной мощности: от 7 001 часов и выше; от 6 501 до 7 000 часов; от 6 001 до 6 500 часов; от 5 501 до 6 000 часов; менее 5 500 часов.

Орган исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования устанавливает нижнюю границу дифференциации тарифов в диапазоне менее 5 500 часов с шагом 500 часов. Принцип расчета ЧЧИМ указан в пункте 69 Методических указаний N 20-э/2, из которого следует, что по каждому потребителю, вошедшему в группу, определяется годовой объем электропотребления и нагрузка в отчетные часы утреннего и вечернего пика (максимума) ОЭС. В дальнейшем расчет ведется по суммарным величинам.

В отношении группы потребителей ЧЧИМ определяется посредством деления суммарного годового электропотребления всех абонентов, вошедших в выборку, на их совмещенный максимум нагрузки.

Разница в определении стоимости потерь электроэнергии возникла в связи с тем, что ОАО "Омскэнергосбыт" при определении стоимости потерь применяет нерегулируемую цену соответствующую диапазону ЧЧИМ от 6 501 до 7 000 часов, используя данные сводного прогнозного баланса производства и поставки электрической мощности в рамках единой энергетической системы России по объектам Российской Федерации на 2012 год, утвержденном приказом Федеральной службы по тарифам от 29.11.2011 N 301-Э/2, в то время как ОАО "МРСК Сибири" в расчетах стоимости потерь применяет нерегулируемую цену соответствующую диапазону ЧЧИМ от 7 001 до 7 500 часов.

Согласно разъяснениям к Методическим указаниям, данным Федеральной службой по тарифам в Информационном письме от 12.08.2005 N ДС-4928/14, понятие заявленной мощности трактуется в двух аспектах:

- заявленная (договорная) мощность - наибольшая получасовая электрическая мощность, которую потребитель обязуется ежедневно не превышать в часы максимальной нагрузки энергосистемы. Величина заявленной (договорной) мощности, как правило, устанавливается на год с помесячной разбивкой и отражается в договоре;

- заявленная (расчетная) мощность - мощность, величина которой определяется расчетным путем. Данная величина используется для потребителей, которые рассчитываются по одноставочному тарифу, и в договоре энергоснабжения с этими потребителями "заявленная мощность" не указывается.

Заявленная договорная мощность является величиной не фактической, а прогнозной. При этом применение прогнозных величин при расчете ЧЧИМ не обосновано, поскольку ЧЧИМ устанавливалось не как прогнозная величина, а как действующая для конкретного потребителя.

ЧЧИМ - это интервал времени, в течение которого потребитель использует имеющуюся у него мощность энергопринимающих установок. Годовое ЧЧИМ является расчетной величиной и исчисляется как отношение годового объема электроэнергии к объему электрической мощности. Годовой объем электроэнергии фиксируется средствами измерения. Для расчета ЧЧИМ берутся данные за год, предшествующий году выбора тарифа потребителем на следующий период регулирования.

Применение прогнозных величин в определении цены электроэнергии и мощности действующим законодательством не предусмотрено.

Между тем, как указано выше, истцом при определении ЧЧИМ в сетях ответчика применены прогнозные величины, указанные в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии в рамках единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, утвержденном Приказом Федеральной службы по тарифам от 29.11.2011 N 301-э/2 (том 1 л. 13-30).

Согласно расчету ЧЧИМ на 2011 год, подготовленному ОАО "МРСК Сибири" (том 2 л. 57-61), указанный показатель по сети филиала "Омскэнерго" ответчика составлял 7 135 часов. В подтверждение данного расчета ответчиком представлены первичные документы (акты приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь, акты контрольных замеров нагрузки).

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 2 статьи 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В материалах дела имеется заключение эксперта по вопросу расчета числа наибольших потерь мощности в сетях ОАО "МРСК Сибири" от 12.11.2012, подготовленное кандидатом технических наук Третьяковым Е.А. (том 4 л. 120-131). В распоряжение эксперта были предоставлены: акты приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь за 2011 год, акты контрольных замеров мощности, акты фиксации замеров мощности, договору N 18.55.2593.09 от 24.11.2009, документы о технологическом присоединении. Согласно заключению эксперта, величина ЧЧИМ в электрических сетях ОАО "МРСК Сибири", исходя из представленных данных 2011 года, составляет 7 181 час.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что как следует из приложения N 6 к протоколу заседания РЭК Омской области от 29.12.2011 N 67, третьим лицом на 2012 год принято распределение мощности, электроэнергии и технологических потерь электроэнергии по диапазонам напряжения филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" (том 4 л. 133). Согласно указанному документу годовые потери мощности в сетях ответчика составляют 116,003 Мвт., потери электроэнергии - 825,736 млн.кВт.ч. Исходя из показателей принятых РЭК Омской области для ответчика на 2012 год, ЧЧИМ в сетях филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" составляет 7 118 часов (825,736 млн.кВт.ч./116,003 Мвт.*1 000).

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что применение ОАО "Омскэнергосбыт" при определении стоимости потерь в сетях ответчика в период с января по март 2012 года нерегулируемой цены соответствующей диапазону ЧЧИМ от 6 501 до 7 000 часов, необоснованно.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения исковых требований ОАО "Омскэнергосбыт" о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости фактических потерь электроэнергии за период с января по март 2012 года в размере 7 726 532 руб.74 коп.

Требования ОАО "Омскэнергосбыт" о взыскании неустойки в размере 1 236 245 руб. 24 коп. начисленной на основании пункта 8.13 договора N 18.55.2593.09 от 24.11.2009 в размере двух ставок рефинансирования Центрального Банка РФ, на долг по оплате стоимости потерь электроэнергии за период с января по март 2012 года, являющиеся производными от требования о взыскании долга, удовлетворению также не подлежали.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 270 АПК РФ неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, является основанием для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба ОАО "МРСК Сибири" подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с удовлетворением апелляционной жалобы ОАО "МРСК Сибири", расходы последнего по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 11 декабря 2012 года по делу N А46-24890/2012 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" (ОГРН 1055504094766; ИНН 5503091518; место нахождения: г. Омск, ул. Маршала Жукова, 74, 2) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327; ИНН 2460069527; место нахождения: г. Красноярск, ул. Бограда, 144а) 2 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

А. Н. Глухих Л. И. Еникеева