Перемена пола: возможна ли "реорганизация" личности человека? (Ю.А. Тарасенко, "Законодательство", N 11, ноябрь 2007 г.)

Перемена пола: возможна ли "реорганизация" личности человека?

Проблемы, возникающие при смене человеком пола, в юридической литературе еще не получили широкого освещения, что объясняется, в частности, отсутствием правового регулирования данного процесса. Осуществляемые в настоящее время хирургические операции по смене пола порождают множество вопросов, на которые правовой науке еще только предстоит найти ответы*(1).

Попытаемся осмыслить, что происходит (и происходит ли) при изменении человеком своего пола.

1. "Личность" - понятие многоаспектное, им оперируют многие отрасли знаний. Несмотря на то что законодательство не содержит толкования указанного термина, он активно используется в праве (конституционном, уголовном, гражданском, трудовом, семейном и др.).

В гражданском праве физическое лицо (гражданин) индивидуализируется посредством присвоения ему имени*(2). Достаточно ли данного критерия для того, чтобы охарактеризовать ту или иную личность? Очевидно, нет. Фамилия, имя, отчество - это внешние атрибуты, позволяющие определить лицо для целей, связанных с участием его в хозяйственно-экономическом обороте, и для внешней идентификации субъектов права эти атрибуты вполне подходят.

С точки зрения права имя есть всего лишь некое обозначение, выделяющее лицо среди ему подобных, и при определенных обстоятельствах оно может измениться. Так, согласно Закону об актах гражданского состояния лицо, достигшее возраста четырнадцати лет, вправе переменить свои фамилию, имя и отчество*(3).

К тому же перемена имени не означает появления новой личности, поскольку лицо, изменившее имя, не теряет своей индивидуальности. Следовательно, имя индивидуализирует не столько личность, сколько конкретное лицо.

Что же такое "личность"? Философия определяет это понятие как динамическую, относительно устойчивую целостную систему интеллектуальных, социально-культурных и морально-волевых качеств человека, выраженных в индивидуальных особенностях его сознания и деятельности*(4). Личностью может быть только человеческий индивид в аспекте его социальных качеств (взгляды, способности, потребности, интересы, моральные убеждения).

Как представляется, наиболее полно личность можно описать как единство следующих характеристик:

а) имя;

б) внешний облик;

в) пол;

г) социальные качества.

Взятые в отдельности, названные элементы не способны дать представление о личности, поскольку они не являются самодостаточными. Например, изменение внешнего облика само по себе либо сопровождающееся сменой имени не затрагивает социальные качества личности*(5).

Как правило, потребности человека, его интересы, взгляды и т.п. формируются во многом под влиянием пола. Ученые-психологи выделяют в поведении мужчин и женщин разные психотипы, что дает основание говорить о принципиальных отличиях, образующихся при формировании любой человеческой личности.

Половое самосознание в процессе развития человека показывает, с каким полом идентифицирует себя лицо. Половым самосознанием обусловливается и половая роль лица, т.е. его функции в повседневной жизни, в том числе при сексуальных контактах.

Способна ли смена пола повлечь изменение личности? Иными словами, приводит ли отказ от физиологического пола к таким изменениям социально-культурных качеств индивида, при которых можно говорить о появлении новой личности? И если на поставленный вопрос ответить утвердительно, то что происходит (и происходит ли) при этом с прежней личностью - исчезает ли она, растворяясь в новой личности индивида, либо продолжает существовать вместе с ней? Каковы правовые (и прежде всего имущественные и неимущественные) последствия изменения пола человеком?

2. Известное до сих пор основание прекращения существования личности - это смерть лица*(6). Исследуя трансформацию личности в процессе изменения пола, мы, очевидно, не можем прямо говорить о наследственном преемстве уже в силу того, что в данном случае отсутствует факт смерти*(7).

Что происходит с субъективными правами и обязанностями, которыми обладало лицо до изменения пола? Вопрос о сохранении (несохранении) за человеком, изменившим пол, ряда личных прав и обязанностей законодателем пока не решен.

Полагаем, что норма ст. 19 ГК РФ, регулирующая порядок перехода прав и обязанностей при смене имени лица, не может распространяться (даже в порядке аналогии) на ситуации изменения человеком своего пола, потому что смена пола по своим последствиям (прежде всего психофизиологическим) не тождественна акту смены имени. Изменение пола человека (и все связанные с этим процессы), очевидно, нуждаются в особом, специальном регламентировании, и для этого не подходят уже существующие, традиционные правовые конструкции.

Если представить, что перемена пола тождественна смене имени, а стало быть, отсутствуют основания для изменения и прекращения прав и обязанностей, то можно сделать единственный вывод: права и обязанности вообще не переходят, они закреплены не за конкретной личностью, а за конкретным лицом. (В отличие от понятия личности, понятие "лицо" предельно абстрактно и поэтому в равной мере применимо к любым субъектам гражданского права, в контексте нашего обсуждения - как к мужчинам, так и к женщинам. Перемена пола, таким образом, никак не может сказаться на правоспособности конкретного лица.) Однако при таком подходе возникают проблемы, например, в сфере семейного и трудового, а также пенсионного законодательства. Как известно, право на получение пенсии законодатель прежде всего связывает не с абстрактным понятием лица, а с половой принадлежностью конкретного гражданина.

Таким образом, понятие лица не поможет решить возникающие вследствие изменения пола проблемы. Например, имеет ли право мужчина, достигший пятидесяти пяти лет к моменту изменения пола, претендовать на получение пенсии? Текущее законодательство не дает ответа на этот вопрос. Что касается призыва на военную службу, то, исходя из толкования действующего законодательства*(8), мужчина, изменивший пол на противоположный, не может подлежать призыву, как и наоборот - женщина, ставшая мужчиной, призыву подлежит*(9). Специального же закона в этой области пока нет.

Ни один из известных отечественному праву видов правопреемства пока не может быть использован для решения проблемы передачи прав при изменении пола. Преемство по сделке невозможно в силу отсутствия в момент совершения сделки лица, принимающего права, преемство же в силу закона не возникает из-за отсутствия закона, регулирующего подобные отношения.

Наиболее близкая идея о правопреемстве состоит в применении норм о наследственном преемстве по аналогии, с той лишь особенностью, что лицо, изменившее пол, оказывается единственным наследником тех прав и обязанностей, которыми оно обладало до морфологических изменений*(10). При этом, как и при традиционном наследовании, к наследнику при смене пола переходят не все права и обязанности. Те отношения, которые обусловливались личными качествами, с исчезновением первоначальной личности должны прекратиться (например, так называемые творческие обязательства - возникающие из договоров, в которых личность исполнителя имеет существенное значение*(11)). Также вряд ли кто-то будет настаивать на преемстве, например, в семейных отношениях*(12). Сказанное, очевидно, касается и иных личных прав (обязанностей).

3. Обобщим сказанное.

Изменение пола человеком автоматически затрагивает и иные характеристики, индивидуализирующие человеческую личность - внешний вид, имя, социальные качества. Как отмечается в специальных исследованиях, смена пола (в отличие от изменения имени и внешнего облика) оказывает серьезное влияние на социальные качества личности. Период социальной адаптации, когда человек утверждается в новой половой принадлежности, характеризуется, как правило, сменой места жительства, разрывом всех родственных, семейных и дружеских связей*(13). Человек обычно стремится начать жизнь "с чистого листа".

Процесс изменения лицом пола коренным образом отличается от случаев, когда лицо меняет внешний облик и (или) имя. Разница видится в том, что в последнем случае лицо сохраняет весь комплекс социальных качеств несмотря на произошедшие внешние изменения. При смене пола этого, как правило, не происходит.

Как было сказано, определенные изменения претерпевает и правовой статус лица, поменявшего пол. Переход лишь части имущественных и некоторых неимущественных прав к лицу, изменившему пол, не свидетельствует о сохранении личностью своего тождества. Напротив, такое частичное преемство подтверждает появление новой личности.

Проблемы, связанные с переменой пола, общество только осмысливает. В настоящее время ими в основном занимаются психология и медицина, теоретическая же юриспруденция пока остается в стороне. Однако правовые конфликты, связанные с имущественными и неимущественными правами, с правами в сфере трудового и социального обеспечения, семейного и, наконец, уголовного права, в этой области еще впереди. Приведем лишь один из немногих пока судебных прецедентов, доказывающих актуальность данной темы.

В одном из болгарских судов рассматривалось дело Средко Ичкова - обычного вора, арестованного в 2004 г. Улики были неоспоримыми. Однако за 12 месяцев, в течение которых он находился под залогом, произошло важное событие - Средко была сделана операция по изменению пола, и он превратился в женщину по имени Албена Михайлова. Болгарский судья вынес решение, в котором признал, что при смене пола появляется новая личность, которая соответственно не должна отвечать за деяния, совершенные личностью прежней*(14).

Безусловно, данный вывод - не более чем один из примеров, на основании которого рано делать окончательные заключения. Тем не менее, проблемы, возникающие при перемене пола лиц, затрагивают самые разные стороны жизни. Очевидно, можно говорить о появлении нового направления человеческих отношений. И задача права - найти приемлемое решение, позволяющее регулировать данную сферу деятельности людей.

Ю.А. Тарасенко,

кандидат юрид. наук

"Законодательство", N 11, ноябрь 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Современное право не всегда успевает за развитием науки. Генетика способна пошатнуть основы общества, причем куда сильнее, чем, например, теория эволюции. Человеческое тело становится полигоном для всевозможных экспериментов, что ставит перед обществом важные вопросы: на каком этапе операции исчезает одна личность и рождается новая? Должен ли такой "новорожденный" нести ответственность за поступки своего предшественника, ранее жившего в этом теле?

*(2) В гражданском праве категория имени включает в себя фамилию, имя, отчество лица (см.: Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" (в ред. от 18 июля 2006 г.) // Российская газета. 1997. 20 ноября (далее - Закон об актах гражданского состояния)).

*(3) Названный закон не указывает, какие основания признаются достаточными для изменения имени. В настоящее время перечень таких уважительных причин содержится в письме Минюста СССР от 7 февраля 1977 г. "По вопросам перемены гражданами СССР фамилий, имен и отчеств", которое действует до настоящего времени. В соответствии с разделом 6 ("Обоснованность ходатайства о перемене фамилии, имени, отчества") указанного письма данный перечень закреплен в целях недопущения случаев необоснованной перемены фамилии, имени, отчества, а также неосновательного отказа органом загса гражданину в заявлении о перемене имени. Вескими причинами для перемены фамилии, имени, отчества являются:

а) неблагозвучность фамилии, имени, отчества;

б) трудность произношения фамилии, имени, отчества;

в) желание супруга носить общую с другим супругом фамилию;

г) желание супруга вернуть добрачную фамилию;

д) желание носить добрачную фамилию, одинаковую с детьми от первого брака, в тех случаях, когда брак не расторгается;

е) желание носить добрачную фамилию, если супруг умер;

ж) желание носить общую с детьми фамилию, если супруг умер, а заявитель (заявительница) был

з) желание носить фамилию матери (отца), если отец (мать) не принимал участия в воспитании заявителя;

и) желание носить фамилию отчима (мачехи), воспитавшего заявителя, или отчество по имени отчима, когда усыновление не может быть оформлено;

к) если ребенка воспитывали дед, бабка или другое лицо (даже в том случае, если ребенок не состоит с ним в родственных отношениях), при условии, что родители ребенка не принимали участия в воспитании заявителя, а усыновление не может быть оформлено;

л) желание носить отчество по имени лица, фактически воспитавшего заявителя;

м) желание носить фамилию и имя, соответствующие избранной заявителем национальности. Данный перечень не является исчерпывающим, однако в соответствии с названным письмом Минюста СССР перемена фамилии, имени, отчества по иным причинам допустима лишь в порядке исключения.

*(4) Философия: Учебник для вузов / Под общ. ред. В.В. Миронова. М., 2005. С. 645.

*(5) Эту мысль хорошо иллюстрирует пример так называемых программ защиты прав свидетелей, получивших широкое распространение в ряде стран Западной Европы и США. Не вдаваясь в подробности, отметим, что подобные программы предусматривают возможность изменения внешнего облика, имени, места жительства, биографии тех свидетелей, жизни которых угрожает опасность. Тем не менее, изменив практически все, такой человек продолжает себя идентифицировать с личностью, носителем которой он был прежде. Меняются (в силу указанных обстоятельств) многие привычки, но такие искусственные перемены не затрагивают, как правило, убеждения, принципы, интересы личности.

*(6) Существуют две концепции юридического понимания феномена смены пола. Концепция скрытого состояния. Согласно названной концепции, нарушения в половой сфере происходят в период внутриутробного развития, и ребенок появляется на свет уже с патологией пола; тем самым пол человека является дефектным с момента рождения как при транссексуализме, так и при гермафродитизме. Этот дефектный пол впоследствии заменяется на другой - возможно, настоящий. Половая принадлежность в таком случае воспринимается как временное явление, не считается чем-то значимым. Фактически данная концепция не признает смены пола: если первоначально у лица есть один пол - явный, но не ощущаемый как настоящий, и второй - воспринимаемый как истинный, но скрытый, и при этом впоследствии скрытый пол выходит на первый план, а прежний явный переходит в разряд скрытого, то по сути происходит лишь изменение приоритетов.

Концепция социальной смерти. Со сменой пола происходят глобальные изменения во внутреннем сознании и мировосприятии человека. Момент изменения пола условно делит жизнь лица на две части - до и после этого события, практически на две жизни - жизнь мужчины и жизнь женщины, или наоборот. При этом значимость происшедшего велика не только для самого лица: для общества человек как целостная конкретная личность после изменения пола исчезает, но взамен социум приобретает новую личность. Иными словами, для общества человек, существовавший до смены пола, погибает, при этом наступает его социальная смерть. Она предполагает утрату лицом его социальной роли, разрыв его прежних социальных связей и установление новых, т.е. именно то, что характерно для смены пола. Более подробно об указанных концепциях см.: Степанов Д.И. Правовые проблемы, связанные с изменением пола человека // Законодательство. 2000. N 10-11.

*(7) Смерть человека определяется на основании смерти головного мозга (см.: инструкция по констатации смерти человека на основании смерти мозга, утвержденная приказом Минздрава РФ от 20 декабря 2001 г. N 460 // Российская газета. 2002. 30 января. С. 11). Изменения, происходящие при смене человеком пола, не затрагивают мозг, что лишает почвы любые рассуждения о возможности непосредственно применить к данной ситуации нормы наследственного права.

*(8) Призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (Федеральный закон от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (в ред. от 24 июля 2007 г.). Ст. 22 // СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1475).

*(9) Безусловно, речь идет о тех ситуациях, когда годность к военной службе удостоверена врачебно-медицинской комиссией.

*(10) К морфологическим относятся изменения, связанные с изменением половой принадлежности, а точнее, с изменением первичных половых признаков путем хирургического вмешательства.

*(11) Весьма интересный пример подобной ситуации более полувека назад, когда о смене пола говорили лишь фантасты, смоделировал известный советский писатель А. Беляев в повести "Человек, нашедший свое лицо". Главный герой (А. Престо), имеющий от рождения крайне уродливую внешность, с большим успехом снимался в кинокартинах, однако был одинок и мечтал об обычной внешности среднестатистического человека. Когда же в результате использования неких препаратов ему удалось обрести приятную внешность, он столкнулся с новой проблемой: в нем никто не признавал прежнюю личность, а кинопроизводители отказались от дальнейшего сотрудничества с ним, поскольку рядовой облик не смог заменить тот уникальный вид, которым А. Престо обладал прежде (см.: Беляев А. Избранное. М, 2003. С. 375-464).

*(12) Д.И. Степанов обосновывает противоположную точку зрения, считая, что, например, смена пола не может повлиять на алиментные обязательства супруга, изменившего пол. Соглашаясь с данным суждением, заметим лишь, что сохранение алиментных обязательств за таким лицом происходит не столько в силу абсолютности данных прав, сколько потому, что государство (законодатель) придает им особое предназначение - поддерживать нетрудоспособного индивида (см.: Степанов Д.И. Указ. соч.).

*(13) В любом случае при смене пола кардинально меняются основные качества индивида, характеризующие его в первую очередь как мужчину или женщину. Человечество изначально разделено на две группы лиц - мужчин и женщин, и отличия между ними связаны, с одной стороны, с физиологическими особенностями (строением) человеческого тела, а с другой - с психологическими.

*(14) По материалам сайта http://www.strana.ru за 30 июля 2005 г.