Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2013 г. N 17АП-5937/09

г. Пермь

11 марта 2013 г.

Дело N А60-18311/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чепурченко О.Н.,

судей Нилоговой Т.С., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Саттаровой Н.О.,

при участии:

от кредитора, ОАО "Сбербанк России" в лице Уральского банка: Казарина И.А., паспорт, доверенность от 08.11.2010 г.;

от ОАО "Альфа-Банк": Цвилий А.М., паспорт, доверенность от 06.07.2012 г.;

от конкурсного управляющего ООО "ПрофиСтрой": Огнева Н.А., паспорт, доверенность от 07.02.2013 г.;

от ООО "Торговый дом ММК-Урал": Федурин И.Ф. паспорт, доверенность от 04.02.2013 г.;

от иных лиц, участвующих в деле - не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного кредитора - открытого акционерного общества "Сбербанк России" в лице Уральского банка и кредитора - открытого акционерного общества "Альфа-Банк"

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 16 января 2013 года о разрешении разногласий, возникших между конкурсными кредиторами, требование которых обеспечены залогом, по вопросу подписания изменения в Положение о продаже заложенного имущества должника и реализации указанного имущества путем продажи с публичных торгов,

вынесенное судьей Новиковой О.Н., в рамках дела N А60-18311/2009 о признании общества с ограниченной ответственностью "Профи Строй" (ОГРН 1056602913718, ИНН 6658221497) несостоятельным (банкротом),

установил:

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 03.12.2010 г. должник - ООО "Профи Строй" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Семенов С.В.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 15.01.2011 г.

В арбитражный суд 07.12.2012 г. поступило заявление конкурсного управляющего Семенова С.В. о разрешении разногласий, возникших между конкурсными кредиторами - Сберегательный банк РФ в лице Кировского ОСБ N 7003 и ОАО "Альфа-Банк", требования которых обеспечены залогом, по вопросу подписания изменения в положение о порядке продажи заложенного имущества ООО "Профи Строй" и реализации указанного имущества путем продажи с публичных торгов.

Определением суда первой инстанции от 16 января 2013 года заявление конкурсного управляющего ООО "Профи Строй" Семенова С.В. о разрешении разногласий удовлетворено. Во внесении изменений в Положение о Порядке продажи заложенного имущества путём дополнения пунктом 7.6 в редакции, предложенной ОАО "Сбербанк России", ОАО "Альфа Банк", отказано.

ОАО "Сбербанк России" и ОАО "Альфа-Банк", не согласившись с вынесенным судебным актом, обратились с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить.

ОАО "Сбербанк России" в своей жалобе указывает, что внесение изменений в положение о торгах преследует своей целью продолжение дальнейшей реализации имущества; залоговые кредиторы не устанавливают иной способ (форму) продажи имущества и не изменяют установленную Законом о банкротстве последовательность мероприятий по реализации имущества должника; достижение промежуточной цены отсечения не является доказательством того, что реализация заложенного имущества оказалась невозможной; доказательств невозможности дальнейшей реализации залогового имущества по более низкой цене в материалах дела не имеется и конкурсным управляющим не представлено.

ОАО "Альфа-банк" в своей жалобе указывает, что судом первой инстанции не принят во внимание пункт 7.5 Положения о продаже залогового имущества, согласно которому в случае, если имущество не будет реализовано по минимальной цене продажи имущества, то банки совместно с конкурсным управляющим с целью дальнейшей реализации имущества вносят изменения в положение. Оставление имущества за собой кредиторами на данном этапе, без возможности реализовать его по реальной рыночной цене, повлечет необоснованную потерю возможности реального удовлетворения требований кредиторов.

Конкурсный управляющий направил в суд отзыв на апелляционные жалобы, в котором возражает против изложенных в них доводов.

Конкурсный кредитор ООО "Торговый дом ММК-Урал" в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, считает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, необоснованными.

Иными лицами, участвующими в деле, письменные отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В судебном заседании представители банков поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах.

Представители конкурсного управляющего и конкурсного кредитора ООО "Торговый дом ММК-Урал" возражают относительно доводов апелляционных жалоб.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, представителей не направили, что в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением суда от 30.11.2009 г. в состав третьей очереди реестра требований кредиторов должника включено требование акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Кировского отделения N 7003 в размере 82 295 469 руб. 50 коп., в том числе: 77 683 391 руб. 22 коп. - долг, 2 915 995 руб. - проценты за пользование кредитом, 1 621 198 руб. 32 коп. - пени, 74 884 руб. 96 коп. - плата за обслуживание ссудного счета, как обеспеченное залогом имущества должника.

Определением суда от 05.10.2009 г. требования кредитора открытого акционерного общества "Альфа-Банк" в размере 174 277 650 руб. 73 коп., в том числе: 160 000 000 руб. - долг, 12 786 653 руб. 88 коп. - процентов за пользование кредитом, 1 490 996 руб. 85 коп. - неустойка, включены в реестр требований кредиторов должника в состав третьей очереди как обеспеченное залогом.

Конкурсным управляющим и залоговыми кредиторами ОАО "Альфа-Банк" и ОАО "Сбербанк России" было согласовано Положение о порядке продажи заложенного имущества должника.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 25.08.2011 г. утверждена начальная продажная цена заложенного имущества в размере 390 714 875 руб.

Само Положение о порядке продажи заложенного имущества судом не утверждалось в связи с отсутствием между конкурсным управляющим и залоговыми кредиторами разногласий относительно условий реализации заложенного имущества на момент утверждения Положения.

Первые торги 31.10.2011 г. и повторные торги 20.01.2012 г. по реализации залогового имущества должника не состоялись в связи с отсутствием заявок.

Залоговые кредиторы отказались принимать заложенное имущество в счет погашения своих требований.

Торги посредством публичного предложения (прием заявок с 26.03.2012 г. по 12.08.2012 г.) признаны несостоявшимися ввиду отсутствия заявок (протокол о признании торгов несостоявшимися от 13.08.2012 г., публикация от 25.08.2012 г.).

Залоговыми кредиторами было предложено продолжить продажу заложенного имущества путем публичного предложения.

В связи с чем, залоговые кредиторы просили дополнить Положение о порядке продажи заложенного имущества должника пунктом 7.6 в следующей редакции:

- "7.6. В случае признания не состоявшимися торгов в форме публичного предложения со снижением стоимости имущества до минимальной цены - 70% от стоимости имущества, определенной в отчете об оценке N 039-11 Н от 25.05.2011 г., конкурсным управляющим проводятся следующие торги в форме публичного предложения.

Начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере 246 150 371 руб. 25 коп., что составляет 70% от начальной цены продажи имущества (согласно п. 7.1 гл. 7 Положения).

Период снижения цены продажи составляет - пять календарных дней.

В каждый период стоимость имущества снижается на 5% от начальной цены, установленной в абзаце 2 настоящего пункта.

После достижения цены продажи имущества 118 000 000 (сто восемнадцать миллионов) рублей с учетом НДС, период снижения цены продажи увеличивается с пяти до тридцати календарных дней, порядок снижения стоимости имущества остается прежним.

Для участия в торгах посредством публичного предложения заявитель вносит задаток в счет обеспечения оплаты приобретаемого на торгах имущества.

Задаток устанавливается в размере 10 (десяти) процентов от начальной цены продажи имущества".

Отказывая во внесении изменений в Положение о порядке продажи заложенного имущества, суд первой инстанции указал, что п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве не содержат положений о повторной продаже заложенного имущества посредством публичного предложения; Законом о банкротстве не предусмотрено право залогового кредитора устанавливать иные способы (формы) продажи имущества должника, а также изменять установленную последовательность мероприятий при продаже имущества должника.

В силу подп. 4 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

В соответствии с п. 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Как указывалось ранее, залоговые кредиторы отказались принимать заложенное имущество в счет погашения своих требований.

В соответствии с пунктом 4 статьи 139 Закона о банкротстве в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными ст. 110 Закона о банкротстве, указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена. При этом начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

При отсутствии в установленный срок заявки на участие в торгах, содержащей предложение о цене имущества должника, которая не ниже установленной начальной цены продажи имущества должника, снижение начальной цены продажи имущества должника осуществляется в сроки, указанные в сообщении о продаже имущества должника посредством публичного предложения.

Победителем торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения признается участник торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов (абз. 2, 4, 5 п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве).

При этом выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1-2.1 статьи 138 Закона о банкротстве (п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя"), то есть залог не прекращается, залогодержатель сохраняет право на преимущественное удовлетворение своих требований из стоимости предмета залога и в случае реализации его посредством публичного предложения.

В соответствии с п. 2 ст. 139 Закона о банкротстве в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

В пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве.

Из изложенных норм права и разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации следует, что залоговый кредитор обладает правом определять порядок и условия проведения торгов по вопросам, конкретно не урегулированным Законом о банкротстве.

При этом следует отметить, что торги посредством публичного предложения в настоящем деле признаны несостоявшимися по достижении "цены отсечения - 70%", установленной пунктом 7.1 Положения о порядке продажи заложенного имущества.

Признание торгов посредством публичного предложения несостоявшимися ввиду отсутствия заявок по цене отсечения не свидетельствует о невозможности реализации залогового имущества посредством публичного предложения. Доказательства невозможности дальнейшей реализации залогового имущества по более низкой цене в материалы дела не представлены (ст. 65 АПК РФ).

Необходимо принимать во внимание и условия пункта 7.5 Положения о порядке продажи заложенного имущества, согласно которому в случае, если имущество не будет реализовано по указанной цене (т.е. цене отсечения), то ОАО "Сбербанк России", ОАО "Альфа-банк" и конкурсный управляющий с целью дальнейшей реализации имущества вносят изменения в настоящее Положение.

Учитывая изложенное и принимая во внимание то, что продажа посредством публичного предложения является формой торгов, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что залог по достижении цены отсечения при продаже имущества путем публичного предложения не прекращается и залоговый кредитор вправе определять порядок и условия проведения торгов, в том числе и дальнейший порядок продажи посредством публичного предложения.

Довод о том, что внесение изменений в Положение о порядке продажи заложенного имущества, повлечет, по существу, повторную продажу заложенного имущества посредством публичного предложения, отклоняется, поскольку из смысла предложенных залоговыми кредиторами изменений следует, что реализация имущества будет продолжена с цены в 246 150 371,25 руб., а не начата вновь с цены 351 643 387,50 руб.

Продолжение торгов в форме публичного предложения не влечет и изменение последовательности мероприятий по продаже залогового имущества.

Суд апелляционной инстанции не согласен и с выводом суда первой инстанции о том, что в период с августа 2011 года (утверждение начальной продажной цены судом) до августа 2012 года (признание торгов в форме публичного предложения несостоявшимися) данные кредиторы не воспользовались своим правом заявить соответствующие разногласия, поскольку разногласия в данной период отсутствовали, разногласия появились позже - а именно с момента признания торгов посредством публичного предложения несостоявшимися ввиду отсутствия заявок (протокол о признании торгов несостоявшимися от 13.08.2012 г., публикация от 25.08.2012 г.).

Учитывая изложенное, апелляционный суд полагает подлежащим частичному удовлетворению заявление залоговых кредиторов о внесении изменений в Положение о порядке продажи заложенного имущества.

Предлагаемые залоговыми кредиторами положения пункта 7.6 Положения о продаже заложенного имущества, а именно: "После достижения цены продажи имущества 118 000 000 (сто восемнадцать миллионов) рублей с учетом НДС, период снижения цены продажи увеличивается с пяти до тридцати календарных дней, порядок снижения стоимости имущества остается прежним", суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить.

Согласно положениям ст. 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" процедура конкурсного производства применяется в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Пунктом 2 ст. 124 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев.

Посчитав временной промежуток, занимающий период снижения цены в тридцать календарных дней на 5%, суд приходит к выводу, что все разумные сроки конкурсного производства будут нарушены, что может повлечь необоснованное затягивание процедуры конкурсного производства и увеличение расходов по делу о банкротстве.

С учетом изложенного, определение суда следует отменить на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку подача апелляционной жалобы на обжалуемое определение в рамках дела о банкротстве государственной пошлиной не облагается (ст. 333.21 НК РФ), то вопрос о распределении судебных расходов за подачу апелляционной жалобы апелляционным судом не рассматривается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 16 января 2013 года по делу N А60-18311/2009 отменить.

Заявление конкурсного управляющего ООО "Профи Строй" Семенова Сергея Валерьевича о разрешении разногласий удовлетворить.

Внести изменения в Положение о порядке продажи заложенного имущества путем дополнения пунктом 7.6 в следующей редакции:

"7.6. В случае признания не состоявшимися торгов в форме публичного предложения со снижением стоимости имущества до минимальной цены - 70% от стоимости имущества, определенной в отчете об оценке N 039-11 Н от 25.05.2011, конкурсным управляющим проводятся следующие торги в форме публичного предложения.

Начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере 246 150 371 руб. 25 коп., что составляет 70% от начальной цены продажи имущества (согласно п. 7.1. гл. 7 Положения).

Период снижения цены продажи составляет - пять календарных дней.

В каждый период стоимость имущества снижается на 5% от начальной цены, установленной в абзаце 2 настоящего пункта.

Для участия в торгах посредством публичного предложения Заявитель вносит задаток в счет обеспечения оплаты приобретаемого на торгах имущества.

Задаток устанавливается в размере 10 (десяти) процентов от начальной пены продажи имущества".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

О.Н. Чепурченко

Судьи

Т.С. Нилогова В.А. Романов