Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2013 г. N 09АП-5246/13

город Москва

18 марта 2013 г.

Дело N А40-83341/12-35-780

Резолютивная часть постановления объявлена 11.03.2013.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.03.2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левиной Т.Ю.,

судей Кузнецовой Е.Е., Тихонова А.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тимониным Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АО "Урожайное"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 28.11.2012 по делу N А40-83341/12-35-780,

принятое судьей Панфиловой Г.Е.

по иску ООО "ТД "Агроторг"(ОГРН 1047796863916)

к ООО "АО "Урожайное" (ОГРН 1026101583210),

ООО "САХО АГРО" (ОГРН 1077151000277),

ООО "САХО-Агро Ульяновск" (ОГРН 1077309000306),

ЗАО "Солнечное" (ОГРН 1035404495092),

ОАО "Красносибирское" (ОГРН 1065456023709),

ОАО "Новопетровское" (ОГРН 1055456013161)

третье лицо - ОАО"Россельхозбанк"

о взыскании задолженности,

обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца Зайцев А.В. по доверенности N 31/2013 от 25.02.2013

от ответчика:

ООО "АО "Урожайное"" Епанчинцева Л. А. по доверенности от 19.10.2012

ООО "САХО АГРО" Епанчинцева Л. А. по доверенности от 24.01.2012

ООО "САХО-Агро

Ульяновск" представитель не явился, извещен

ЗАО "Солнечное" представитель не явился, извещен

ОАО "Красносибирское" представитель не явился, извещен

ОАО "Новопетровское" представитель не явился, извещен

от третьего лица представитель не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТД "Агроторг" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском (с учетом принятого судом в порядке ст.49 АПК РФ уменьшения размера иска) к ООО "АО "Урожайное", ООО "САХО АГРО", ООО "САХО-Агро Ульяновск", ЗАО "Солнечное", ОАО "Красносибирское", ОАО "Новопетровское" о

--взыскании в солидарном порядке в связи с ненадлежащим исполнением обязательств из договора поставки от 01.03.2011 N 6/СХ-2011

47 260 812,56 руб. предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом;

1984 954 руб. неустойки, начисленной в соответствии с п.4.3 договора за период с 01.12.2011 по 22.02.2012;

3877 711 руб. процентов, начисленных в соответствии с п.4.8 договора за период с 23.02.2012 по 21.11.2012;

2956 755 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 23.02.2012 по 21.11.2012 с начислением процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму 47 260 812,56 руб. по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25%, начиная с 22.11.2012 до дня фактического исполнения;

23 630 406 руб. штрафа, начисленного в соответствии с п.4.2 договора;

-- удовлетворении указанных требований путем обращения взыскания на имущество, заложенное по Договору N 110000/1000-7.10/10 об ипотеке (залоге) земельного участка от 01.03.2011, заключенному между ООО "ТД "Агроторг" и ООО "САХО АГРО"; Договору N 110000/1000-7.10/28 об ипотеке (залоге) земельного участка от 06.06.2011, заключенному между ООО "ТД "Агроторг" и ЗАО "Солнечное".

Решением суда от 28.11.2012 исковые требования удовлетворены в части взыскания основного долга и неустойки, начисленной в соответствии с п.4.3 договора в полном объеме, 3877 711 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 23.02.2012 по 21.11.2012 с начислением процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму 47 260 812,56 руб. по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25%, начиная с 22.11.2012 до дня фактического исполнения и удовлетворении указанных требований путем обращения взыскания на имущество, заложенное по Договору N 110000/1000-7.10/10 об ипотеке (залоге) земельного участка от 01.03.2011, заключенному между ООО "ТД "Агроторг" и ООО "САХО АГРО"; Договору N 110000/1000-7.10/28 об ипотеке (залоге) земельного участка от 06.06.2011, заключенному между ООО "ТД "Агроторг" и ЗАО "Солнечное".

На указанное решение ООО "АО "Урожайное" подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить в удовлетворенной части, принять новый судебный акт об отказе в иске в указанной части.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Неявившиеся участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в том числе, с учетом правил п. п. 4 - 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12), явку представителей в судебное заседание не обеспечили, дело рассмотрено в порядке п. 5 ст. 156, ст. 266 АПК РФ в их отсутствие.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчиков ООО "САХО АГРО" поддержал требования и доводы жалобы, представитель истца заявил о несогласии с требованиями и доводами жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, из заключенного между Истцом и Ответчиком 1 Договора от 01.03.2011 N 6/СХ-2011 у сторон возникли правоотношения из договора купли-продажи, по условиям которого Ответчик 1 обязался до 22.02.2012 (Приложение N 3 к договору) передать в собственность Истца товар, а именно: продукцию растениеводства урожая 2011 года, а Истец - уплатить Ответчику покупную цену указанного товара согласно Графику, указанному в Приложении N 4 в порядке предварительной оплаты.

Авансовые платежи должны быть перечислены истцом исключительно на счета третьих лиц, осуществляющих поставку товаров и оказание услуг, необходимых для проведения сезонных полевых работ, а также на счета иных предприятий, входящих в группу компаний Ответчика 1, в целях погашения ими задолженности в бюджет и внебюджетные фонды, по письменным поручениям Ответчика 1, с зачетом произведенных истцом платежей в счет уплаты авансов по Договору.

Во исполнении условий договора Истец свои обязательства по оплате товара исполнил, перечислив в соответствии с п. 2.3 Договора и письменными поручениями Ответчика аванс в размере 51 882 143, 34 руб.

Однако в сроки, установленные Договором от 01.03.2011 N 6/СХ-2011, равно как на дату предъявления иска обязательство по поставке товара продавцом выполнено частично. Стоимость недопоставленной продукции составляет 47 455 359,56 руб.

Обстоятельство неисполнения обязательства по поставке товара в полном объеме Ответчиком, как следует из апелляционной жалобы, не оспаривается.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст. 309, 310, 487 ч. 3 ГК РФ, соглашается с выводом суда первой инстанции о взыскании с Ответчика в пользу Истца 47 455 359,56 руб. (с учетом частичного возврата аванса в размере 194 547 руб.) предварительной оплаты за товар.

Неисполнение обязательства по возврату предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом, привело к возникновению у Ответчика обязанности уплатить Истцу

1984 954 руб. неустойки, начисленной в соответствии с п.4.3 договора за период с 01.12.2011 по 22.02.2012;

3877 711 руб. процентов, начисленных в соответствии с п.4.8 договора за период с 23.02.2012 по 21.11.2012;

процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму 47 260 812,56 руб. по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25%, начиная с 22.11.2012 до дня фактического исполнения.

Указанные установленные судом первой инстанции обстоятельства основываются на полно и объективно исследованных судом первой инстанции доказательствах, которым дан подробный анализ в соответствии со ст.ст. 68, 69 АПК РФ и правильная оценка в соответствии со ст. 71 АПК РФ, не согласиться с которой у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что истцом не доказан факт и размер внесения предоплаты по Договору поставки, поскольку представленная выписка по расчетному счету ООО "ТД "Агроторг" не содержит информации о зачислении денежных средств на счета третьих лиц, является несостоятельным и опровергается представленными в материалы дела доказательствами, а именно: заверенной банком выпиской с расчетного счета Истца, подписанными ответчиком Актами сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2011, а также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 15.05.2012 по делу N А53-1059/2012, которым установлено обстоятельство получения ООО "ТД "Агроторг" страховой премии в размере 993 782,97 руб., перечисление которой было бы невозможно в отсутствие надлежащего исполнения ООО "ТД "Агроторг" обязательства по перечислению предоплаты по Договору поставки.

Установлено, что в нарушение обязательств из заключенных между истцом (кредитор) и ответчиками 2, 3, 4, 5, 6 (поручителями) договоров поручительства от 01.03.2011 N 110000/1000-8/6, 01.03.2011 N 110000/1000-8/5, 01.03.2011 N 110000/1000-8/4, 01.03.2011 N 110000/1000-8/2, 01.03.2011 N 110000/1000-8/1 соответственно поручители в установленный срок, а именно: по истечении 3-х рабочих дней с момента получения соответствующего требования кредитора, выраженного в соответствующих письмах, обстоятельство получения которых поручителями не оспаривается, - не ответили за неисполнение должником ООО "АО "Урожайное" своих обязательств из Договора поставки от 01.03.2011 N 6/СХ-2011, - что в силу ст.ст. 361, 363 ГК РФ привело к возникновению у кредитора права требовать в судебном порядке возложения на поручителей обязанности возместить образовавшуюся задолженность (полностью и солидарно с должником).

Также установлено, что на основании Договора N 110000/1000-7.10/10 об ипотеке (залоге) земельного участка от 01.03.2011, заключенного между ООО "ТД "Агроторг" и ООО "САХО АГРО" у ООО "ТД "Агроторг" (залогодержатель) возникло право удовлетворить вышеуказанные требования путем обращения взыскания на следующее имущество ООО "САХО АГРО" (залогодатель) путем продажи с публичных торгов с начальной продажной ценой, равной залоговой стоимости, а именно:

1. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 900 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 3,5 км по направлению на север от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Архангельское, с.

Языкове. Кадастровый (или условный) номер: 71:10:010101 :373.

Начальная продажная стоимость составляет 194 460 рублей.

2. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 161 400 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 2,4 км по направлению на юго-запад от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Архангельское, н.п, Языкове. Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030101:137.

Начальная продажная стоимость составляет 327 320 рублей.

3. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 306660 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 2,3 км по направлению на юго-запад от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Архангельское, н.п. Языкове Кадастровый (или условный) номер: 71 :10:030101 :138. Начальная продажная стоимость составляет 622 020 рублей.

4. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 840 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 2,5 км по направлению на юг от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Архангельское, с. Языкове.

Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030101:139.

Начальная продажная стоимость составляет 196 420 рублей.

5. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 187200 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 2,5 км по направлению на запад от ориентира здание школы н.п.Сокпаково, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, в границах землепользования СПК "им. Ильича". Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030301:78.

Начальная продажная стоимость составляет 379 610 рублей.

6. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 1 072 400 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 3,3 км по направлению на юго-запад от ориентира здание школы Н.П. Соклаково, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, в границах землепользования СПК "им. Ильича". Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030301:79.

Начальная продажная стоимость составляет 2 175 110 рублей.

7. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 94 000 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 4,2 км по направлению на юго-запад от ориентира здание школы Н.П. Соклаково, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, в границах землепользования СПК "им. Ильича". Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030301:86.

Начальная продажная стоимость составляет 190 610 рублей.

8. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 801 900 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 3,7 км по направлению на запад от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район. МО Галицкое, С.Соклаково. Кадастровый составляет 1 626 520 рублей.

9. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 128700 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 4,7 км по направлению на юго-запад от ориентира здание школы, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, С.Соклаково. Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030301:110.

Начальная продажная стоимость составляет 261 030 рублей.

10. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 1 371 900 кв.м, адрес объекта: Участок находится примерно в 3,8 км по направлению на запад от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, д. Епанчино. Кадастровый (или условный) номер: 71:10:030301:111. Начальная продажная стоимость составляет 2 782 640 рублей.

11.Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 232 900 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 1,5 км по направлению на северо-запад от ориентира здание клуба, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, д. Епанчино. Кадастровый (или условный) номер: 71: 10:030301: 112.

Начальная продажная стоимость составляет 472 360 рублей.

12. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 80 700 кв.м., адрес объекта: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, в границах СПК "Искра" в 3,8 км на запад от здания клуба в д. Епанчино.

Кадастровый (или условный) номер: 71: 10:030301: ИЗ.

Начальная продажная стоимость составляет 163 660 рублей.

13. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 13700 кв.м., адрес объекта: Тульская область, Каменский район, МО Галицкое, в границах СПК "Искра" в 1,5 км на северо-запад от здания клуба в д.

Епанчино. Кадастровый (или условный) номер: 71 :10:030201 :123.

Начальная продажная стоимость составляет 27 720 рублей.

14. Земельный участок категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь 745 760 кв.м., адрес объекта: участок находится примерно в 5,2 км по направлению на северо-запад от ориентира здание дома культуры, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Архангельское, с. Архангельское. Кадастровый (или условный) номер: 71: 1 0:010101:374. Начальная продажная стоимость составляет 1 512 630 рублей.

15. Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства, общая площадь: 103840 кв.м., адрес объекта: Участок находится примерно в 2,9 км по направлению на юго-запад от ориентира здание дома культуры, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Тульская область, Каменский район, МО Архангельское, с. Архангельское. Кадастровый (или условный) номер:

71:10:030201:122.

Начальная продажная стоимость составляет 210 630 рублей.

Также установлено, что на основании Договора N 110000/1000-7.10/28 об ипотеке (залоге) земельного участка от 06.06.2011, заключенного между ООО "ТД "Агроторг" и ЗАО "Солнечное", у ООО "ТД "Агроторг" (залогодержатель) возникло право удовлетворить вышеуказанные требования путем обращения взыскания на следующее имущество ЗАО "Солнечное" (залогодатель) путем продажи с публичных торгов с начальной продажной ценой, равной залоговой стоимости, а именно:

1. Земельный участок. Категория земель: земли сельскохозяйственного назначения для сельскохозяйственного производства. Площадь: 97 000 кв.м. Адрес (местоположение): установлено относительно ориентира (участок 245 в границах бывшей ассоциации КФХ "Шарапская"), расположенного в границах участка, адрес ориентира: Новосибирская область, Ордынский район, МО Новошарапский сельсовет, кадастровый номер: 54:20:030701:1136.

Начальная продажная стоимость составляет 255 500 рублей.

2. Земельный участок. Категория земель: земли сельскохозяйственного назначения -для сельскохозяйственного производства. Площадь: 149 000 кв.м. Адрес (местоположение): Новосибирская область, Ордынский район, с/с Верх-Алеусский, кадастровый номер: 54:20:020301 :368.

Начальная продажная стоимость составляет 390 000 рублей.

3. Земельный участок. Категория земель: земли сельскохозяйственного назначения - для сельскохозяйственного производства. Площадь: 492 ООО кв.м. Адрес (местоположение): Новосибирская область, Ордынский район, с/с Петровский, кадастровый номер: 54:20:030301:889.

Начальная продажная стоимость составляет 1 295 000 рублей.

Также установлено, что на основании Договора N 110000/1000-10.6 о залоге будущего урожая от 12.08.2011, заключенного между ООО "ТД "Агроторг" и Ответчиком 1, у ООО "ТД "Агроторг" (залогодержатель) возникло право удовлетворить вышеуказанные требования путем обращения взыскания на следующее имущество Ответчика 1(залогодатель), а именно:

Наиме-нованиео	Вид	ГОСТ,	Площадь	Урожай-гное	Цена, принятая	Объем с/х	Залоговая
нование		класс,	посева	ность	для оценки	продукции,	стоимость с/х
		сорт		(прогноз)	залога с/х	передаваем	продукции
				(т/га)	продукции	ой в залог	(руб.)
					прогнозная	(т.)
					цена (руб./т)
Зерно	Пшеница	4 класс	1633	2.36	5217	3855	20113043
	озимая	ГОСТР
		52325-
		2005
Итого			1633			3855	20 113043

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст. 348, 349 ГК РФ, соглашается с выводом суда первой инстанции об удовлетворении заявленных исковых требований в части обращения взыскания на заложенное имущество.

Установленные судом первой инстанции обстоятельства, имеющие значение для дела, доказаны исследованными судом доказательствами.

Выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела.

Доказательства, положенные судом первой инстанции в основу обжалуемого решения, полно и объективно исследованы, им даны подробный анализ и правильная оценка, не согласиться с которой у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права при рассмотрении дела судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности поданной апелляционной жалобы и оставлению обжалуемого решения суда первой инстанции без изменения.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.11.2012 по делу N А40-83341/12-35-780 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Т.Ю. Левина

Судьи

Е.Е. Кузнецова А.П. Тихонов