Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2013 г. N 10АП-957/13

г. Москва

20 марта 2013 г.

Дело N А41-31841/12

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 марта 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Игнахиной М.В., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Кратюком А.В.,

при участии в заседании:

от ОАО "Банк "Санкт-Петербург": Антипова Ю.Н., представитель по доверенности от 21.12.2012 г.,

от временного управляющего ООО "Торговый Дом Бородино" Яровиковой М.Я.: Никифоров А.М., представитель по доверенности от 20.08.2012 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Банк "Санкт-Петербург" на определение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 20212 года, принятое судьей Потаповой Т.Н., по делу N А41-31841/12 о признании ООО "Торговый Дом Бородино" несостоятельным (банкротом) по заявлению ОАО "Банк "Санкт-Петербург" о включении требований в реестр требований кредиторов должника,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.08.2012 г. по делу N А41-31841/12 в отношении ООО "Торговый Дом "Бородино" (ИНН 7708174423, ОГРН 1027739158700) введена процедура несостоятельности (банкротства) - наблюдение. Временным управляющим утверждена Яровикова Майя Андреевна.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 25.08.2012 года.

14 сентября 2012 года ОАО "Банк "Санкт-Петербург" обратилось с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника (т.1, л.д. 2-8).

В своем заявлении ОАО "Банк "Санкт-Петербург" просило включить в реестр требований кредиторов должника следующие требования:

- задолженность в сумме 326 253 34,80 рублей по кредитным договорам: N 7700-10-00024 от 04.06.2010 г. и N 7700-10-00026 от 28.05.2010, в том числе: основной долг - 307 260 450 руб.; проценты в сумме 18 493 612,35 руб.; комиссия за обслуживание ссудных счетов - 379 312,45 руб. и государственная пошлина в сумме 120 000 рублей;

- залоговые требования: товары в обороте (алкогольные и безалкогольные напитки и уксус), принадлежащие должнику на праве собственности, общей залоговой стоимостью 298 742 384,50 руб.

Кроме того, заявитель просил включить в реестр требований кредиторов должника государственную пошлину в сумме 8 000 руб., взысканную решениями Арбитражного суда г. Москвы: по делу N А40-144364/10-98-1217 и по делу N А40-144391/10-30-1018, а также задолженность по расчетно-кассовому обслуживанию в сумме 110 рублей.

Определением Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2012 года требования ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в сумме: 307 260 450 руб. - основной долг, 18 493 612 руб. 35 коп. - сумма начисленных процентов по кредитным договорам, 379 312 руб. 45 коп. - сумма комиссий за обслуживание ссудных счетов, 128 000 руб. государственная пошлина и 110 руб. - задолженность по расчетно-кассовому обслуживанию, - признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино" (т.1, л.д. 139-141).

Во включении требований ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в сумме 298 742 384,50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ОАО "Банк "Санкт-Петербург" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в части отказа во включении в реестр требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино" требований в сумме 298 742 384,50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника товаров в обороте (алкогольные и безалкогольные напитки и уксус) (т.2, л.д. 5).

Временный управляющий ООО "Торговый Дом Бородино" Яровикова М.Я. представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержала доводы апелляционной жалобы.

Представитель временного управляющего ООО "Торговый Дом Бородино" Яровиковой М.Я. возражал против доводов апелляционной жалобы.

Представитель должника в судебное заседание не явился. О времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в том числе путем размещения информации и дате и месте судебного заседания на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие должника.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 268 АПК РФ.

Принимая во внимание, что ОАО "Банк "Санкт-Петербург" обжалует определение суда первой инстанции лишь в части отказа во включении в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 298 742 384,50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника товаров в обороте и отсутствие возражений со стороны должника и временного управляющего, арбитражный апелляционный суд в соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ проверят законность и обоснованность определения суда первой инстанции лишь в обжалуемой части.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей временного управляющего должника и кредитора - ОАО "Банк "Санкт-Петербург", арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "СК "БОРОДИНО-СТРОЙ" (заемщик) был заключен кредитный договор N 7700-10-00025 от 04.06.2010 года о предоставлении заемщику кредита в сумме 540 000 000 рублей сроком пользования по 24.01.2011 г., по которому заемщик обязался возвратить полученный кредит и уплатить проценты за пользование кредитом в размере 12,75 % годовых.

В обеспечение исполнения ООО "СК "БОРОДИНО-СТРОЙ" обязательств по кредитному договору N 7700-10-00025 между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "Торговый Дом "Бородино" был заключен договор о залоге товаров в обороте от 04.06.2010 г. N 7700-10-00025-3-1, по условиям которого должником были предоставлены в последующий залог товары в обороте (алкогольные и безалкогольные напитки и уксус) (т.1, л.д. 57-62).

Перечень товаров указан в приложении N 1 и N 2 к договору залога товаров в обороте. Залоговая стоимость товаров определена в сумме 298 742 384 руб. 50 коп. (т. 1, л.д. 63-64).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.06.2011 года по делу N А40-144391/10-30-1018 в пользу ОАО "Банк "Санкт-Петербург" обращено взыскание на заложенные указанные выше товары в обороте, принадлежащие ООО "Торговый Дом "Бородино" (т.1, л.д. 105-108). Указанным решением установлена начальная продажная цена заложенного имущества ООО "Торговый Дом "Бородино" - 298 742 384 руб.50 коп..

Из материалов вдела также следует, что товары в обороте, являющиеся предметом залога по договору N 7700-10-00025-3-1 от 04.06.2010 г., были так же заложены в обеспечение кредитных обязательств на основании договора залога N7700-10-00024-3-1 от 04.06.2010 года, заключенного между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "Торговый Дом "Бородино".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.04.2011 года по делу N А40-144364/10-98-1217 в пользу ОАО "Банк "Санкт-Петербург" обращено взыскание на заложенные товары в обороте, принадлежащие ООО "Торговый Дом "Бородино". Начальная продажная цена заложенного имущества ООО "Торговый Дом "Бородино" - установлена в сумме 298 742 384 руб.50 коп. (т.1, л.д. 74-95).

На основании указанных решений Арбитражным судом г. Москвы был выдан исполнительный лист по обращению взыскания на заложенные товары в обороте.

Постановлением судебного пристава от 15 августа 2012 года возбуждено исполнительное производство N 12527/11/49/50.

Поскольку в ходе исполнительного производства арест и реализация товаров в обороте не произведены, задолженность по обязательствам не была погашена, ОАО "Банк "Санкт-Петербург", обратившись с настоящим требованием, просит включить в реестр требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино" залоговые требования в сумме 298 742 384,50 руб. как обеспеченные залогом имущества должника - товаров в обороте (алкогольные и безалкогольные напитки и уксус).

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд согласен с определением суда первой инстанции об отказе во включении в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 298 742 384,50 руб. как обеспеченных залогом имущества должника.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В ходе установления требований залогового кредитора при наличии судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество суд проверяет указанные обстоятельства, за исключением тех, которые касаются возникновения права залогодержателя.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие фактическое наличие у ООО "Торговый Дом "Бородино" имущества, являющегося предметом договора о залоге товаров в обороте от 04.06.2010 г. N 7700-10-00025-3-1.

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства кредитором - ОАО "Банк "Санкт-Петербург" также не представлены.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены определения суда первой инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 1 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2012 года по делу N А41-31841/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

М.В. Игнахина В.П. Мизяк