Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2013 г. N 09АП-5743/13

город Москва

18 марта 2013 г.

Дело N А40-93492/12-86-249б

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2013.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей С.Н. Крекотнева, П.А. Порывкина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Конкурсного управляющего ЗАО "Международный Промышленный Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2013 г. по делу N А40-93492/12-86-249б вынесенное судьей Т.А. Аландаренко по заявлению о признании ООО "Средние Торговые Ряды" (ИНН 7707514476, ОГРН 1047796198394) несостоятельным (банкротом) требование ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация"

при участии в судебном заседании:

от Конкурсного управляющего ЗАО "Международный Промышленный Банк" - Морозова М.С. по дов. N б/н от 27.12.2012

конкурсный управляющий ООО "Средние Торговые Ряды" - Дубинский А.А. определение от 21.09.2012

конкурсный управляющий ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация" Сметанина О.А. паспорт решение Арбитражного суда от 20.02.2013 по делу А40-93492/12-86-249Б

от компании "ГЛОБАЛ ТРЭЖЕРЗ ЭКВИТИ ЛТД." на основании определения Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2013 по делу N А40-93492/12-86-249Б - Кушнир Т.Г. по дов. N б/н от 14.02.2013

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-93492/12 (86-249 "Б") от 21.09.2012 введена в отношении ООО "Средние Торговые Ряды" (ОГРН 1047796198394, ИНН 7707514476, юридический адрес: 103006, Москва г., Петровка ул., 34, стр.1) процедура наблюдения. Временным управляющим ООО "Средние Торговые Ряды" утвержден Дубинский Алексей Александрович. Сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 188 от 06.10.2012.

В порядке ст. 71, 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация" обратилось о включении в реестр требований кредиторов ООО "Средние Торговые Ряды" заявленной суммы задолженности.

Определением от 23.01.2013 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Средние Торговые Ряды" требования ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация" в размере 550.000.000 руб.

ЗАО "Международный Промышленный Банк" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на нарушения норм материального права, несоответствие выводов изложенных в определении обстоятельствам дела.

Представитель ЗАО "Международный Промышленный Банк", в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представители ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация", ООО "Средние Торговые Ряды", компании "ГЛОБАЛ ТРЭЖЕРЗ ЭКВИТИ ЛТД." против доводов апелляционной жалобы возражают.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы апелляционной жалобы частично обоснованными, полагает определение отменить как принятого на основе выводов не соответствующих обстоятельствам дела и с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в обоснование требования о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Объединенная промышленная Корпорация" ссылается на наличие задолженности возникшей из соглашения от 07.03.2012.

В соответствии с Соглашением о частичном прекращении обязательств зачетом от 07 марта 2012 стороны договорились о прекращении взаимных обязательств путем проведения зачета встречных однородных требований. Сумма зачета по настоящему Соглашению составляет 550.000.000,00 рублей.

На момент подписания Соглашения ЗАО "Альянс-Холдинг" (сторона 1) имеет задолженность перед ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация" (сторона 2) по: Договору купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Лекс-Финанс" б/н от "05" марта 2012 года в размере 470.000.000 рублей; Договору купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Петровка-Рент" б/н от "05" марта 2012 года в размере 80.000.000,00 рублей 00 копеек. На момент подписания настоящего Соглашения Сторона 2 имеет задолженность перед Стороной 1 по простому векселю со следующими реквизитами: Серия номер SR 02502 дата составления 19.04.2011; срок платежа по предъявлении в дату 25.10.2011; номинальная сумма 577.531.089,04 руб.

Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Согласно п. 2.4 соглашения с момента вступления в силу настоящего Соглашения обязательство Стороны 2, указанное в п. 2.2 настоящего Соглашения, прекращается частично в размере 550.000.000 рублей и сохраняются в части, превышающей сумму зачета, указанную в пункте 1.2. настоящего Соглашения, а именно в размере 27.531.089,04 рублей.

В соответствии с абзацем 2 статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, если правила абзаца первого этой статьи не позволяют определить содержание договора, судом должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Таким образом, при оценке условий договора о его предмете арбитражный суд должен исследовать не только содержание (текст) этого договора, но и все имеющиеся документы, относящиеся к предмету договора, а также действия сторон, связанные с исполнением данного договора.

При толковании указанных условий соглашения, судебная коллегия полагает ошибочным вывод суда первой инстанции о включении в реестр требований кредиторов должника суммы 550.000.000 руб., согласованной между ЗАО "АльянХолдинг" и ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация", т.е. суммы зачета из договоров купли-продажи доли в уставном капитале, а также векселя SR 02502, поскольку должник ООО "Средние Торговые Ряды" не является стороной названного соглашения.

Вывод суда первой инстанции об обоснованности требований кредитора со ссылкой на наличие вексельного обязательства должника, ООО "Средние Торговые Ряды" как векселедателя, возникшего из векселя номер SR 02502 перед ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация" (авалистом), на основании Положения "О переводном и простом векселе" не соответствует обстоятельствам дела, поскольку авалистом обязательства не исполнены.

Более того, вступившим в законную силу определением от 30.11.2012 по делу А40-50751/12-44-135б установлен долг авалиста перед векселедержателем. Указанным определением признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника ЗАО "Объединенная промышленная Корпорация" требования ЗАО "Альянс Холдинг" в размере 27.531.089 руб. основного долга.

При рассмотрении данного дела к материалам дела приобщен оригинал векселя SR 02502 от 19.04.2011 на сумму 577.531.089 руб. 04 коп. и установлено, что обязательства ЗАО "Объединенная промышленная Корпорация", являющимся авалистом по векселю перед ЗАО "Альянс Холдинг" (векселедержателем), не исполнены.

Как указано в абзаце 3 пункта 34 Постановления Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" в соответствии со статьей 32 Положения авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль, то есть в том же объеме и на тех же условиях. Вследствие этого авалист, давший аваль за векселедателя простого векселя либо за акцептанта переводного векселя, несет ответственность перед векселедержателем на тех же условиях, то есть независимо от совершения протеста векселя в неплатеже.

Право требования к иным лицам, обязанным по векселю, имеет исполнивший обязательства поручитель.

В соответствии с п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", если платеж по векселю, выданному до даты возбуждения дела о банкротстве должника-векселедателя, обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля и авалист оплатил вексель после указанной даты, то требование авалиста против должника-векселедателя, за которого он дал аваль, не является текущим платежом и подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Между тем, авалист в данном случае обращаясь с требованием о включении в реестр требований кредиторов векселедателя не представил каких либо доказательств исполнения обязательства векселедержателю, что, как указано выше, также подтверждено вступившим в законную силу судебным актом по делу А40-50751/12-44-135б.

Поскольку, в данном случае авалистом (ЗАО "Объединенная промышленная Корпорация" ) вексель не оплачен, основания для включения его требования в реестр требований кредиторов должника-векселедателя (ООО "Средние Торговые Ряды") отсутствуют.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2013 г по делу N А40-93492/12-86-249Б отменить.

В удовлетворении требований ЗАО "Объединенная Промышленная Корпорация" о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "Средние Торговые Ряды"суммы задолженности 550 000 000,00 руб. отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

С.Н. Крекотнев П.А. Порывкин