Реализация собственных акций. Особенности налогообложения (В.Е. Завгородний, "Ваш налоговый адвокат", N 1, январь 2008 г.)

Реализация собственных акций.
Особенности налогообложения

В настоящее время весьма актуальна проблема правильного понимания положений налогового законодательства ввиду возможности неоднозначного толкования некоторых норм. В статье проанализирован один из таких существующих на сегодняшний день пробелов в законодательстве.

Если при учреждении акционерного общества часть размещаемых акций не была оплачена акционером в установленный проспектом эмиссии акций срок, в силу п. 1 ст. 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) право собственности на выпущенные акции переходит к эмитенту. Общество обязано в течение года реализовать собственные акции либо принять решение об уменьшении уставного капитала. Допустим, общество решило реализовать перешедший к нему пакет акций третьему лицу. Здесь сразу возникают некоторые вопросы:

как определить цену приобретения собственных акций и цену их последующей реализации, если они не обращаются на организованном рынке ценных бумаг;

какими нормами законодательства необходимо руководствоваться при определении финансового результата от операции по реализации ценных бумаг;

возникнут ли у АО доход, облагаемый налогом на прибыль в силу ст. 247 НК РФ, и обязанность уплатить налог с этой сделки;

каковы будут налоговые последствия сделки, если на момент реализации акции общества были допущены к торгам на организованном рынке ценных бумаг.

Бухгалтерский учет операций с собственными акциями

В соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организации*(1) собственные акции, выкупленные у акционеров для целей их последующей перепродажи или аннулирования, отражаются в бухгалтерском учете по дебету счета 81 "Собственные акции (доли)" в корреспонденции со счетами учета денежных средств (51 "Расчетные счета", 50 "Касса"). Если право собственности на акции переходит к обществу вследствие их неоплаты учредителем, на сумму неоплаченного уставного капитала в бухгалтерском учете производится запись по дебету счета 81 и кредиту счета 75 "Расчеты с учредителями".

Как уже упоминалось, акции должны быть реализованы обществом не позднее года после их приобретения, в противном случае АО уменьшает свой уставный капитал путем аннулирования собственных акций. Эта операция отражается в бухгалтерском учете проводкой: Д 80 "Уставный капитал" - К 81. Возникающая при этом на счете 81 разница между фактическими затратами на выкуп акций (долей) и их номинальной стоимостью относится на счет 91 "Прочие доходы и расходы".

Реализация акций покупателю (покупателям), как правило, происходит по договорам купли-продажи, мены и другим предусмотренным гражданским законодательством договорам. Исполненный договор является основанием для внесения изменений в бухгалтерский учет общества и реестр акционеров.

Дальнейшая реализация акций отражается проводками:

Д 75 - К 81 - отражена задолженность лица, приобретающего акции (в размере номинальной стоимости акций);

Д 75 - К 83 "Добавочный капитал" - отражена задолженность лица, приобретающего акции (на сумму превышения ценой реализации номинальной стоимости);

Д 51 - К 75 - поступили средства от покупателя в оплату приобретенных акций.

Налоговый учет операций с собственными акциями

Определение цены приобретения

Согласно ст. 329 НК РФ доходом по операциям с ценными бумагами является выручка от их продажи в соответствии с условиями договора. Расходом признается цена приобретения реализованных ценных бумаг, рассчитанная с учетом установленного налогоплательщиком метода учета ценных бумаг (ФИФО, ЛИФО, по стоимости единицы). В соответствии с п. 15 ст. 274 НК РФ особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами устанавливаются ст. 280 Кодекса. Согласно данной статье расходы при реализации (или ином выбытии) ценной бумаги определяются исходя из цены ее приобретения (включая расходы на ее приобретение), затрат на реализацию, суммы накопленного процентного дохода, уплаченной налогоплательщиком продавцу ценной бумаги.

В рассматриваемом случае право собственности на акции перешло к обществу в силу требований Закона об АО. В Налоговом кодексе РФ отсутствует прямое указание, как определить цену приобретения акции в такой ситуации.

Теперь обратимся к Гражданскому кодексу РФ. Как следует из положений п. 2 ст. 307 и ст. 309, он разделяет понятия "возникновение" и "исполнение" обязательства. Причем ст. 310 ГК РФ допускает отказ от исполнения обязательства в случаях, предусмотренных законом. Пунктом 4 ст. 34 Закона об АО установлены правовые последствия за неисполнение обязанности по оплате акций.

Таким образом, законодатель допускает возможность неоплаты акций учредителем, подписавшим договор о создании общества. В этом случае право собственности на неоплаченные акции переходит к обществу. Так законодатель защищает его интересы.

Статья 252 НК РФ содержит важный принцип признания затрат расходами: они должны быть понесены в деятельности, направленной на получение дохода. Именно этим принципом следует руководствоваться, если возникает неопределенность в вопросе допустимости включения в расходы тех или иных затрат.

Тот факт, что переход права собственности на акции произошел в силу закона, а не в результате возмездной сделки, не означает, что общество получило ценные бумаги безвозмездно, не понеся затрат. Напротив, вследствие неисполнения обязанности учредителя по оплате акций общество недополучило денежные средства в размере, равном дебиторской задолженности учредителя.

Кроме того, учредитель утрачивает право на распоряжение данными ценными бумагами, участие в управлении обществом, а также на получение дивидендов по результатам финансово-хозяйственной деятельности АО. Общество же в свою очередь лишается соответствующего вклада в уставный капитал. Пункт 1 ст. 34 Закона об АО направлен на то, чтобы в установленные сроки заявленный при учреждении общества размер уставного капитала стал соответствовать номинальной стоимости эмитированных акций. Эта норма способствует восстановлению имущественного положения общества, недополучившего определенные суммы вследствие неоплаты части эмитированных акций.

При таких обстоятельствах прибыль от реализации вышеозначенных ценных бумаг может появиться у общества только в результате реализации акций по цене выше номинальной. Следовательно, затраты, которые несет общество, в силу Закона об АО приобретающее право собственности на неоплаченные акции, определяются номинальной стоимостью указанных акций, поскольку именно по этой стоимости ценные бумаги должны были быть оплачены учредителем.

Статьей 280 НК РФ, устанавливающей правила определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций по операциям с ценными бумагами, не регламентирован порядок определения цены приобретения собственных акций в случае их неоплаты при учреждении общества. В момент их реализации обществом будет определен финансовый результат от их продажи.

Однако если цена приобретения собственных акций будет приравнена налоговым органом к нулю, то налоговая база по налогу на прибыль будет необоснованно завышена, что приведет к ухудшению положения налогоплательщика. Поэтому, учитывая положения п. 7 ст. 3 НК РФ, согласно которому все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, можно утверждать: цена приобретения собственных акций, не оплаченных учредителями, должна быть не ниже цены их первичного размещения.

Таким образом, при определении финансового результата от продажи собственных акций расходы при реализации будут состоять из цены приобретения ценных бумаг, равной цене их первичного размещения, и затрат на их реализацию.

Определение цены реализации

В соответствии с п. 2 ст. 280 НК РФ доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются исходя из цены их реализации (иного выбытия), а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной покупателем налогоплательщику, и суммы процентного (купонного) дохода, выплаченной налогоплательщику эмитентом (векселедателем).

Расчетная цена определяется для ее сравнения с фактической ценой продажи и необходима, чтобы сделать вывод, допустимо ли принять для исчисления налоговой базы цену, по которой акции фактически проданы, либо ее необходимо корректировать. Скорректированная расчетная цена акции может быть признана доходом, если исчисленный результат соответствует уровню рыночных цен, т.е. наиболее вероятной цене, по которой объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, и на сумме сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства.

Поскольку акции АО в момент продажи не являлись акциями, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, не исключено, что принимаемая для целей налогообложения цена реализации акций будет определяться налоговым органом по методу чистых активов эмитента, несмотря на то что в действующей редакции НК РФ данный способ не упоминается. При определении расчетной цены ценных бумаг обычно используют Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ*(2).

Конечно, показатель величины чистых активов, приходящихся на соответствующую акцию, не может сам по себе оцениваться в качестве единственной величины, определяющей в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях рыночную цену. Однако совершенно очевидно, что этот показатель оказывает определенное влияние на наиболее вероятную цену, по которой акции могут быть проданы.

Вместе с тем п. 6 ст. 280 НК РФ не предусматривает наступления последствий для случаев, когда для определения налоговой базы не может быть принята фактическая цена реализации ценных бумаг. Отсутствует в ней и предписание налогоплательщику об обязательном исчислении дохода в целях налогообложения по расчетной цене, в том числе определяемой применительно к стоимости чистых активов.

При отсутствии оснований для применения фактической цены сделки Налоговый кодекс РФ разрешает участникам налоговых правоотношений рассматривать налоговые обязательства на основе рыночных цен с использованием установленных им методов (ст. 40, п. 6 ст. 274 НК РФ).

Согласно п. 14 ст. 40 НК РФ при определении рыночных цен ценных бумаг применяются положения, предусмотренные п. 3 и 10 этой же статьи. В силу п. 10 ст. 40 Кодекса, когда на соответствующем рынке нет сделок с идентичными (однородными) товарами или предложений на этом рынке товаров либо невозможно определить соответствующие цены из-за отсутствия (недоступности) информационных источников, для определения рыночной цены используется метод цены последующей реализации либо затратный метод.

Возможные действия налогового органа при проверке правильности исчисления и определения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, когда он не владеет информацией о торгах по однородным (идентичным, аналогичным) ценным бумагам, следует оценивать с точки зрения возникновения налоговых последствий для АО и с учетом того, что по данной проблеме нет судебной практики.

В данной ситуации для доказательства соответствия цены реализации акций АО расчетной цене, принимаемой для целей налогового учета, необходимо сделать расчеты стоимости акций по методу чистых активов, затратному методу, а также по методу цены последующей реализации. При этом необходимо принять во внимание специальные условия, перечисленные в абз. 3 п. 6 ст. 280 НК РФ, а именно:

конкретные условия заключения сделки;

особенности обращения и цены ценной бумаги;

иные показатели, информация о которых может служить показателем для такого расчета.

Имейте в виду, что все приведенные способы расчета цены реализации не имеют строго установленного порядка и будут оцениваться судом с учетом всех особенностей сделки. Так, ВАС РФ в Постановлении от 25 мая 2004 г. по делу N 13860/03 указал, что суды вправе в соответствии с п. 12 ст. 40 НК РФ учесть любые имеющие значение для определения результатов сделки обстоятельства, не ограничиваясь перечисленными в п. 4-11 указанной статьи.

Налоговые риски, возникающие при определении
цены приобретения и цены реализации

Как видим, в действующем налоговом законодательстве имеется пробел в отношении порядка определения цены приобретения собственных акций, полученных обществом вследствие их неоплаты при первичном размещении. В такой ситуации велик риск признания налоговым органом цены приобретения собственных акций равной нулю. Тогда налоговая база по налогу на прибыль от реализации обществом таких акций будет складываться из выручки и затрат по данной реализации. Сумма исчисленного в результате этого налога на прибыль будет весьма значительной. Не исключено, что уплата налога на прибыль в таком размере поставит под угрозу финансовую устойчивость общества и сделает невозможным его дальнейшее успешное развитие.

Другим, не меньшим по значению, является риск перерасчета налоговым органом цены реализации в большую сторону. При обращении акций на организованном рынке ценных бумаг существует риск признания цены реализации обществом собственных акций по методу цены последующей реализации в соответствии со ст. 40 НК РФ. Если цена акций будет больше номинальной, налоговая инспекция с большей долей вероятности примет для расчета цены реализации наибольшую цену последующей продажи. Соответственно доначислит налог на прибыль.

Чтобы снизить вероятность возникновения такой ситуации, обществу целесообразно провести независимую оценку рыночной стоимости акций. В противном случае фактическая цена реализации не должна отклоняться более чем на 20% от цены, рассчитанной по методу чистых активов эмитента.

Кроме того, при определении цены реализации акций третьему лицу обществу следует учитывать и иные обстоятельства. Например, наличие на организованном рынке сделок с однородными (идентичными) ценными бумагами, информацию о независимой оценке акций либо имущества АО, а также другие существенные обстоятельства, в частности условные факты хозяйственной деятельности АО.

Таким образом, по мнению автора, при определении финансового результата от продажи собственных акций расходы при реализации будут состоять из цены приобретения ценных бумаг, равной цене их первичного размещения, и затрат на их реализацию. Доходы же будут равны фактической цене реализации акций, но только если эта цена не будет существенно (более чем на 20%) отклоняться от цены, рассчитанной независимым оценщиком либо по методу чистых активов эмитента.

В.Е. Завгородний,

начальник отдела налогового планирования

ООО УК "Росводоканал"

"Ваш налоговый адвокат", N 1, январь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Утвержден приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.

*(2) Утвержден совместным приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз.