Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2013 г. N 05АП-11616/12

г. Владивосток

21 марта 2013 г.

Дело N А24-5756/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 14 марта 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 марта 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Российский сельскохозяйственный банк" в лице Камчатского филиала,

апелляционное производство N 05АП-11616/2012

на определение от 30.11.2012

судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по жалобе (заявлению) конкурсного кредитора - Открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" на действия временного управляющего Закрытого акционерного общества "Судоверфьрыба" Васильевой Любови Ивановны

по делу N А24-5756/2011 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому

о признании несостоятельным (банкротом) Закрытого акционерного общества "Судоверфьрыба"

при участии:

от Открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" представитель не явился,

от временного управляющего Закрытого акционерного общества "Судоверфьрыба" представитель не явился,

от иных участников в деле о банкротстве представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Закрытого акционерного общества "Судоверфьрыба" (далее -ЗАО "Судоверфьрыба") конкурсный кредитор Открытое акционерное общество "Российский Сельскохозяйственный банк" в лице Камчатского регионального филиала (далее - ОАО "Россельхозбанк", заявитель) обратился в арбитражный суд с жалобой на действия временного управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" Васильевой Любови Ивановны, выразившиеся в указании в протоколе первого собрания кредиторов должника по восьмому вопросу повестки результата голосования "Решение не принято".

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 30.11.2012 в удовлетворении жалобы отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, ОАО "Россельхозбанк" обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт о признании действий временного управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" Васильевой Любови Ивановны незаконными. В обоснование жалобы указывает, что по восьмому вопросу повестки собрания кредиторов заявитель, имеющий 97,9% голосов, проголосовал за утверждение СРО НП "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих", таким образом, решение большинством голосов по данному вопросу было принято. Полагает, что вывод суда о том, что судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего откладывалось, в том числе, в целях предоставления кредитором ОАО "Россельхозбанк" доказательств платежеспособности должника в ходе процедуры внешнего управления, не должен быть положен в основу судебного акта об отказе в удовлетворении жалобы, поскольку такой вывод не основан на нормах материального права. Также полагает, что в основу отказа в удовлетворении жалобы не может быть положен вывод суда о том, что отложение рассмотрения происходило по объективным обстоятельствам, ввиду наличия необходимости предоставления отчета временного управляющего и протокола собрания кредиторов с приложением, оригиналов документов, приложенных к заявлению в копиях. Считает, что временный управляющий намеренно, с целью затягивания процедуры и получения дополнительного вознаграждения в дальнейшем указала о непринятии решения по восьмому вопросу повестки собрания кредиторов.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся представителей участников в деле о банкротстве.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела судом установлено, что определением Арбитражного суда Камчатского края от 05.03.2012 в отношении ЗАО "Судоверфьрыба" введена процедура наблюдения сроком на три месяца, временным управляющим утверждена Васильева Любовь Ивановна. Объявление о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 17.03.2012 N 47.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 11.05.2012 временному управляющему поручено отложить проведение первого собрания кредиторов до рассмотрения требований кредитора ОАО "Россельхозбанк".

11.05.2012 временным управляющим проведено первое собрание кредиторов ЗАО "Судоверфьрыба".

21.05.2012 должник обратился в арбитражный суд с заявлением (жалобой) о признании недействительным решения первого собрания кредиторов от 11.05.2012 по всем вопросам повестки дня. Определением Арбитражного суда Камчатского края от 09.06.2012 заявление принято к производству и назначено к рассмотрению в судебном заседании на 06.07.2012.

Определениями суда от 23.05.2011, от 02.07.2012, от 03.09.2012 рассмотрение отчёта временного управляющего откладывалось.

Определением суда от 10.07.2012 (резолютивная часть определения объявлена 06.07.2012) признано недействительным решение первого собрания кредиторов должника от 11.05.2012; на временного управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" Васильеву Л.И. возложена обязанность исполнить определение Арбитражного суда Камчатского края от 11.05.2012 об отложении проведения первого собрания кредиторов.

Определением суда от 01.10.2012 судебное разбирательство по рассмотрению отчёта временного управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" и вопроса о выплате судебных расходов за проведение процедуры наблюдения по делу N А24-5756/2011, назначенного к рассмотрению на 01.10.2012, перенесено на 17.10.2012 в связи с отсутствием судьи Ферофонтовой Э.Ю. ввиду болезни.

Определением суда от 17.10.2012 судебное заседание по рассмотрению отчёта временного управляющего и вопроса о выплате судебных расходов за проведение процедуры наблюдения по делу N А24-5756/2011 откладывалось на 19.11.2012.

31.08.2012 состоялось повторное первое собрание кредиторов ЗАО "Судоверфьрыба", в котором участвовали кредиторы с правом голоса - уполномоченный орган и ОАО "Россельхозбанк" с суммой установленных требований в размере 178975554 рубля 97 копеек, что составляет 100% установленных голосующих требований кредиторов, применительно к первому собранию кредиторов.

Собранием кредиторов утверждена следующая повестка собрания:

1. Рассмотрение отчета временного управляющего о проведении процедуры наблюдения в отношении ЗАО "Судоверфьрыба";

2. Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника соответствующей процедуры банкротства, предусмотренной Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", с указанием предлагаемого срока, достаточного для проведения процедуры;

3. Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве: внешнее управление, предусмотренной Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", с указанием предлагаемого срока, достаточного для проведения процедуры;

4. Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве: конкурсное производство, предусмотренной Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", с указанием предлагаемого срока, достаточного для проведения процедуры;

5. Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве: мировое соглашение, предусмотренной Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", с указанием предлагаемого срока, достаточного для проведения процедуры;

6. Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

7. Определение требований к кандидатурам арбитражного управляющего должника;

8. Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

9. Выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;

10. Определение размера вознаграждения арбитражного управляющего;

11. Определение места проведения собрания кредиторов.

Как следует из протокола, по восьмому вопросу повестки дня за предложение об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации поступило предложение представителя уполномоченного органа, голос которого составляет 2,1% от общего числа голосующих кредиторов, об утверждении саморегулируемой организации НП СРО "СЦЭАУ". "За" данное предложение проголосовало 2,1% голосов кредиторов

Кредитор ОАО "Россельхозбанк", голос которого составляет 97,9 % от общего числа голосующих кредиторов, предложил утвердить саморегулируемую организацию НП "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих", кандидатуру Петровского Максима Викторовича. "За" данное предложение проголосовало 97,9% голосов кредиторов.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 05.09.2012, оставленным без изменения Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2012, требование ОАО "Россельхозбанк" в размере 202035792 рублей 30 копеек, в том числе 175200000 рублей - срочная задолженность, 26730515 рублей 42 копейки - проценты за пользование кредитом, 105276 рублей 88 копеек - комиссия за обслуживание кредитной сделки, включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Судоверфьрыба" (третья очередь удовлетворения).

Определением суда от 19.11.2012 в порядке статьи 130 АПК РФ выделено в отдельное производство рассмотрение вопроса о выплате судебных расходов за проведение процедуры наблюдения по делу N А24-5756/2011 (отдельно от рассмотрения отчёта временного управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" по делу N А24-5756/2011). Судебное заседание по рассмотрению вопроса о выплате временному управляющему Васильевой Л.В. судебных расходов за проведение процедуры наблюдения по делу N А24-5756/2011 отложено.

Определением суда от 23.11.2012 (резолютивная часть определения объявлена 19.11.2012) в отношении ЗАО "Судоверфьрыба" введено внешнее управление сроком на 12 месяцев.

Определением суда от 19.11.2012 внешним управляющим ЗАО "Судоверфьрыба" утвержден арбитражный управляющий Петровский Максим Викторович, член Некоммерческого партнерства "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Ссылаясь на неверное отражение результатов голосования кредиторов по восьмому вопросу повестки дня собрания кредиторов от 31.08.2012, затягивание процедуры наблюдения, увеличение текущих расходов на её проведение, уменьшение конкурсной массы и в дальнейшем получение дополнительного вознаграждения временным управляющим за период нахождения в процедуре, 26.10.2012 конкурсный кредитор ОАО "Россельхозбанк" обратился в арбитражный суд с жалобой (заявлением) на действия временного управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" Васильевой Л.И.

Отказывая в удовлетворении жалобы на действия временного управляющего Васильевой Л.И., суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

По смыслу данных норм материального права, основанием удовлетворения заявления на действия арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий законодательству о банкротстве и нарушение такими действиями прав и законных интересов кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 3 статьи 12 Закона о банкротстве).

При этом в силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Порядок организации и проведения собрания кредиторов установлены в Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Общие правила).

Подпунктами а-г пункта 5 Общих правил установлено, что при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий проверяет полномочия участников собрания кредиторов; вносит в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимые сведения о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, количестве принадлежащих ему голосов и его представителе, об участниках собрания кредиторов без права голоса; выдает конкурсным кредиторам и уполномоченным органам бюллетени для голосования; принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов.

По окончании регистрации при наличии необходимого количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов арбитражный управляющий проводит собрание кредиторов (пункт 6 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов).

В соответствии с пунктом 8 Общих правил арбитражный управляющий по окончании голосования осуществляет подсчет голосов и объявляет результаты голосования по каждому вопросу повестки дня; в установленных законом случаях составляет список кредиторов, голосовавших против принятых собранием кредиторов решений или не принимавших участия в голосовании, прилагаемый к протоколу заседания собрания кредиторов.

После рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам (пункт 9 Общих правил).

Пунктом 10 Общих правил на арбитражного управляющего возложена обязанность вести протокол собрания кредиторов, в котором в частности, указываются общее количество голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по данным реестра требований кредиторов и по результатам регистрации, результаты подсчета голосов и решения, принятые собранием кредиторов по порядку ведения собрания и вопросам повестки дня.

В соответствии с Общими правилами в протоколе собрания кредиторов арбитражным управляющим фиксируются результаты подсчета голосов и решения, принятые собранием кредиторов по порядку ведения собрания и вопросам повестки дня.

Как следует из приведенных положений Общих правил (пункт 10), протокол собрания кредиторов ведется непосредственно при проведении собрания кредиторов и отражает как ход проведения собрания, так и результаты голосования.

Согласно пункту 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

К компетенции первого собрания кредиторов относятся, в том числе, определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов (пункт 1 статьи 73 Закона о банкротстве).

Как установлено судом, на собрании кредиторов 31.08.2012 кредитор ОАО "Россельхозбанк" предложил утвердить саморегулируемую организацию НП "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих", кандидатуру Петровского Максима Викторовича.

Результаты голосования по восьмому вопросу повестки собрания кредиторов на основании бюллетеней для голосования свидетельствуют о том, что за НП СРО "СЦЭАУ" проголосовало 2,1 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, за НП "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих" и кандидатуру арбитражного управляющего Петровского Максима Викторовича - 97,9 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Вместе с тем, временным управляющим в графе о принятых решениях по результатам голосования по восьмому вопросу повестки дня указано, что решение по данному вопросу собранием кредиторов не принято.

Как следует из определения Арбитражного суда Камчатского края от 19.11.2012 по настоящему делу, при рассмотрении вопроса об утверждении внешнего управляющего ЗАО "Судоверфьрыба" в судебном заседании 19.11.2012 лица, участвующие в деле, пояснили, что временным управляющим допущена опечатка при указании результата принятого кредиторами решения по восьмому вопросу повестки дня в протоколе собрания кредиторов от 31.08.2012, так как из результатов голосования видно, что решение по данному вопросу принято большинством голосов. В этой связи суд на основании предоставленных заявленной НП "ДМСО" сведений о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Петровского Максима Викторовича, требованиям, предусмотренным статьями 20, 20.2 Закона о банкротстве, утвердил внешним управляющим арбитражного управляющего Петровского М.В.

В соответствии со статьей 64 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела, на основе представленных доказательств. В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании изложенного, суд первой инстанции, установив, что внешним управляющим должника утвержден арбитражный управляющий, за кандидатуру которого на собрании кредиторов 31.08.2012 проголосовал заявитель, имеющий большинство голосов, и который является членом именно той саморегулируемой организации, за которую также голосовал заявитель, пришел к верному выводу об отсутствии нарушения действиями временного управляющего Васильевой Л.И. прав и законных интересов кредиторов, в том числе, заявителя. Вместе с тем, установление нарушения действиями арбитражного управляющего прав и законных интересов кредиторов является обязательным условием для удовлетворения жалобы кредитора, основанной на статье 60 Закона о банкротстве.

Факт неверного отражения в протоколе собрания кредиторов результатов голосования в данном случае не может быть расценен как несоответствие действий временного управляющего законодательству о банкротстве, поскольку при верном указании фактического распределения голосов по вопросу повестки является опечаткой, не повлекшей нарушения прав кредиторов и должника.

Довод заявителя о том, что действия временного управляющего привели к неоднократному отложению судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего, и, как следствие, к затягиванию процедуры наблюдения, увеличению текущих расходов, уменьшение конкурсной массы за счет взыскания дополнительных неоправданных расходов временному управляющему, судом первой инстанции обоснованно отклонен ввиду следующего.

Согласно определению суда от 03.09.2012 судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего откладывалось в связи с удовлетворением ходатайства временного управляющего об отложении судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего по причине отсутствия у временного управляющего времени и технических средств (компьютера, принтера, копировальной техники), в также рабочего места для подготовки протокола повторного первого собрания, проведенного 31.08.2012, копий документов к протоколу повторного первого собрания кредиторов, перечень которых определен пунктом 7 статьи 12 Закона о банкротстве, отчета временного управляющего.

Определением суда от 17.10.2012 судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего откладывалось, в том числе, в целях представления конкурсным кредитором ОАО "Россельхозбанк" доказательств возможности восстановления платежеспособности должника в ходе процедуры внешнего управления.

При таких обстоятельствах судом верно установлено, что отложение рассмотрения дела происходило по объективным обстоятельствам, а именно ввиду наличия необходимости предоставления отчета временного управляющего и протокола собрания кредиторов с приложением; оригиналов документов, приложенных к заявлению в копиях; завершения рассмотрения апелляционной жалобы временного управляющего на определение Арбитражного суда Камчатского края 05.09.2012 по делу N А24-5756/2011; предоставления конкурсным кредитором ОАО "Россельхозбанк" доказательств возможности восстановления платежеспособности должника в ходе процедуры внешнего управления.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к иному пониманию и толкованию законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которое не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы правовое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого определения.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 30.11.2012 по делу N А24-5756/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение одного месяца.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

С.Б. Култышев С.М. Синицына