Использование программ для ЭВМ (В. Мильман, "Аудит и налогообложение", N 2, февраль 2008 г.)

Использование программ для ЭВМ

С 1 января нового года вступила в силу часть четвертая Гражданского кодекса РФ. Поскольку круг правоотношений, регулирующих интеллектуальную собственность, достаточно обширен, рассмотрим основные моменты, связанные с договорными отношениями при реализации прав на использование программ для ЭВМ.

До последнего времени связанные с интеллектуальной собственностью правоотношения регламентировались специальными законами об охране авторского права - Патентным законом РФ от 23.09.92 г. N 3517-1; Законом РФ от 23.09.92 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"; Законом РФ от 23.09.92 г. N 3526-1 "О правовой охране топологий интегральных микросхем"; Законом РФ от 23.09.92 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" и Законом РФ от 09.07.93 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").

С принятием Федерального закона от 18.12.2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Закон N 231-ФЗ) с 1 января 2008 г. названные законы утратили силу, а указанные правоотношения регулируются гражданским законодательством (ст. 1225-1551 ГК РФ).

Статья 5 Закона N 231-ФЗ посвящена переходным положениям, которые заключаются в следующем.

Часть четвертая ГК РФ применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие.

По правоотношениям, возникшим до введения в действие части четвертой ГК РФ, она применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после вступления ее в силу.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, охраняемые на день введения в действие части четвертой ГК РФ, продолжают охраняться в соответствии с ее правилами. Иными словами, осуществление прав на такие результаты и средства происходит по нормам части четвертой ГК РФ. При этом автор произведения или иной первоначальный правообладатель (например, юридическое лицо) определяется в соответствии с законодательством, действовавшим на момент создания произведения.

Статьей 1225 ГК РФ "Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации", которая содержит перечень из 16 объектов, получающих правовую охрану, установлено, что результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются в том числе программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ).

С 1 января 2008 г. ст. 128 ГК РФ "Объекты гражданских прав" в части определения понятия интеллектуальной собственности действует в следующей редакции: "К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага".

Согласно ст. 1226 ГК РФ на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительное право, являющееся имущественным правом. Исключительное право возникает на любой объект, указанный в ст. 1225 ГК РФ.

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а другие лица не могут без согласия правообладателя использовать охраняемый законом объект (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Программы для ЭВМ

Программы для ЭВМ по своей правовой природе относятся к объектам авторских прав и охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, ст. 1261 ГК РФ).

Определение термина "программа для ЭВМ" установлено ст. 1261 ГК РФ - это "представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения".

Что касается государственной регистрации программы для ЭВМ, то правообладатель в течение срока действия исключительного права на данную программу (исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора; исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни автора, пережившего других соавторов, и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти (п. 1 ст. 1281 ГК РФ) может по своему желанию зарегистрировать такую программу в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).

Представляется, что государственную регистрацию программы для ЭВМ может произвести и наследник (наследники) автора, к которому исключительное право на программу для ЭВМ переходит без заключения договора с правообладателем в порядке универсального правопреемства (ст. 1241 ГК РФ), а также правообладатель - юридическое лицо.

В случае государственной регистрации программ для ЭВМ правообладателем наступают правовые последствия: при отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности по договору, залоге этого права и предоставлении права использования такого результата по договору данные действия также подлежат государственной регистрации. При этом государственная регистрация отчуждения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности по договору, государственная регистрация залога этого права, а также государственная регистрация предоставления права использования такого результата по договору осуществляются посредством государственной регистрации соответствующего договора.

При несоблюдении требования о государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности либо договора о предоставлении другому лицу права использования такого результата влечет недействительность соответствующего договора. При несоблюдении требования о государственной регистрации перехода исключительного права по договору или при внедоговорном переходе права такой переход считается несостоявшимся (пп. 2, 3, 6 ст. 1232 ГК РФ). Основанием для внедоговорного перехода прав является соответствующее решение суда или свидетельство о праве на наследство (пп. 4, 5 ст. 1232 ГК РФ).

Таким образом, при состоявшейся государственной регистрации программы для ЭВМ любой договор об отчуждении, о залоге, предоставлении права на ее использование без его государственной регистрации делает эту сделку ничтожной, недействительность которой установлена законодателем с момента ее свершения (ст. 167, 168 ГК РФ).

Срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки (п. 1 ст. 181 ГК РФ).

Распоряжение исключительным правом на программу для ЭВМ

Часть четвертая ГК РФ вводит два основных вида договоров по распоряжению исключительным правом:

1) договор об отчуждении исключительного права;

2) договор о предоставлении другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности в установленных пределах (лицензионный договор). При этом заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

Пунктом 2 ст. 1233 ГК РФ установлена взаимосвязь договоров о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе договоров об отчуждении исключительного права и лицензионных (сублицензионных) договоров, с общими положениями об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ) и о договоре (ст. 420-453 ГК РФ), что является несомненным преимуществом по сравнению с ранее действующим законодательством, регулирующим эти отношения.

Статья 1234 ГК РФ регулирует предмет, форму и частично содержание договора об отчуждении исключительного права. Предметом такого договора является передача или обязанность передачи правообладателем принадлежащего ему исключительного права на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Форма данного договора только письменная, а сам договор подлежит государственной регистрации в случае, если программа для ЭВМ зарегистрирована уполномоченным государством органом. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора (п. 2 ст. 1234 ГК РФ).

Исключительное право передается только в полном объеме, без каких-либо оговорок. Причем данное условие должно быть обязательно включено в текст договора. Договор, в котором подобное условие отсутствует, будет считаться лицензионным договором (п. 3 ст. 1233 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного права может быть как возмездным, так и безвозмездным. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ (если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги), не применяются (п. 3 ст. 1234 ГК РФ).

Лицензионный договор и его виды

Статьи 1235-1238 ГК РФ регулируют положения, связанные с заключением лицензионного (сублицензионного) договора.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах, а лицензиат вправе использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. В соответствии с императивной нормой законодателя право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо неуказанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случае, если программа для ЭВМ зарегистрирована уполномоченным государством органом.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности. Если территория не указана, лицензиат вправе осуществлять использование результата интеллектуальной деятельности на всей территории России (п. 3 ст. 1235 ГК РФ).

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, а если в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.

Что касается возмездности лицензионного договора, то здесь действует норма, по аналогии применяемая к договору об отчуждении исключительного права (пп. 4, 5 ст. 1235 ГК РФ). Но в отличие от договора отчуждения исключительного права, которое передается в полном объеме и без каких-либо изъятий, в лицензионном договоре может быть указан не конкретный размер вознаграждения, а способ его определения, например определенный процент от дохода и т.п. Чаще всего вознаграждение по таким договорам выплачивается в виде ройялти (периодических отчислений в процентах от стоимости чистых продаж лицензионной продукции), паушальных (единовременных с твердо зафиксированной суммой, по сути составляющей капитализацию ройялти) платежей и др.

Нормами пп. 6, 7 ст. 1235 ГК РФ установлено, что лицензионный договор должен предусматривать предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат (свидетельство), способы использования результата интеллектуальной деятельности. Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.

Законодатель также установил виды лицензионных договоров, которые могут предусматривать:

предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам - простая (неисключительная) лицензия;

предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам - исключительная лицензия.

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной). В одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования результата интеллектуальной деятельности могут содержаться условия, предусмотренные для лицензионных договоров разных видов (ст. 1236 ГК РФ).

Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ также допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования такой программы пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора (так называемая "оберточная лицензия") (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Что касается сублицензионного договора, то предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу возможно только при письменном согласии лицензиара (ст. 1238 ГК РФ).

Права пользователя программой для ЭВМ

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

внести в программу для ЭВМ изменения исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования такой программы в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем;

изготовить копию программы для ЭВМ при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ не может быть использована в иных целях и должна быть уничтожена, если владение экземпляром такой программы перестало быть правомерным.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения изучать, исследовать или испытывать функционирование программы в целях определения идей и принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления описанных выше действий, а также вправе воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:

1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;

3) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления другого действия, нарушающего исключительное право на программу для ЭВМ (ст. 1280 ГК РФ).

Таким образом, договорные отношения по передаче прав на использование программ для ЭВМ подверглись существенному законодательному регулированию, приближенному к нормам международного права.

В. Мильман,

юрисконсульт АКГ "Эдвайзер"

"Аудит и налогообложение", N 2, февраль 2008 г.