Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2013 г. N 09АП-10020/13

г. Москва

28 марта 2013 г.

Дело N А40-162768/12-138-1579

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 марта 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Кузнецовой И.И.

судей: Смирнова О.В., Гарипова В.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" на определение Арбитражного суда г. Москвы от "07" марта 2013 г. по делу N А40-162768/12-138-1579, принятое судьей С.Н. Шустиковой о направлении дела по подсудности по иску ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" (ОГРН 1025000924728 ИНН 5005000148) к ОАО "ФосАгро" (ОГРН 1027700190572 ИНН 7736216869), ОАО "Апатит" (ОГРН 1025100561012 ИННН 5103070023), ЗАО "ФосАгро АГ" (ОГРН 1027700190847 ИНН 7736218591) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" с иском к ответчикам: ОАО "ФосАгро",ОАО "Апатит", ЗАО "ФосАгро АГ" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора.

Требования сформулированы следующим образом:

1. Обязать ОАО "ФосАгро" в силу преобладающего участия в уставном капитале, определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" (184250, Мурманская область, г. Кировск ул. Ленинградская, д.1) - заключить с ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" (140200 Московская обл., г. Воскресенск ул. Заводская, д. 1) договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Воскресенские минеральные удобрения"N 078-20/д от 19.09.2012, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам ставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен

производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики - полного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с говором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, оделенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цена производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" УЗЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами стоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом, в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства зачитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направление счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом, в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 Л1 1 к договору N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N2 к договору N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получено Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки), или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем, в установленный настоящим договором срок, График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

2. Отклонить редакцию пунктов 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора N 1/ОАО/ВМУ/2014-03 от 19.09.2012, предложенную в протоколе разногласий ОАО "Апатит" от 24.10.2012 года к договору N 1/ОАО/ВМУ/2014-03 от 19 сентября 2012 года.

3. Утвердить пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора N 1/ОАО/ВМУ/2014-03 от 19.09.2012, заключенного между ОАО "Апатит" и ОАО "Воскресенские минеральные удобрения", в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) ГСА станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цена производителей промышленных товаров,

определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" - ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 :ода, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом, в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направление счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом, в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1 Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N1 к договору N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N2 к договору N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получено Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки), или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования Покупатель вправе возложить на Продавца.

График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

4. Обязать ЗАО "ФосАгро АГ" как управляющую организацию ОАО Апатит", заключить от имени ОАО "Апатит" (184250, Мурманская область, г. Кировск, ул. Ленинградская, д.1) заключить с ОАО "Воскресенские минеральные удобрения"

(140200 Московская обл., г. Воскресенск ул. Заводская, д. 1 договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" N 078-20/д от 19.09.2012, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно: устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цена производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом, в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направление счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом, в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами договор N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 г. к договору N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N2 к договору N 1/ОАО/ВМУ/10-02-313 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получено Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки), или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. исходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем, в установленный настоящим договором срок, График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика отравленного Покупателем".

28.12.2012 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило от ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" ходатайство (т. 4 л.д. 36) об устранении обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения. Истцом уточнены требования к каждому из ответчиков.

Арбитражным судом г. Москвы на стадии предварительного судебного разбирательства ходатайств об уточнении исковых требований по ст. 49 АПК РФ

отклонено по причине включения однокоренных слов, не влияющих процессуально на суть рассматриваемых по существу ходатайств.

25.12.2012 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило письменное ходатайство от ОАО "ФосАгро" о возврате искового заявления в связи с неподсудностью Арбитражному суду г. Москвы со ссылкой на ст. ст. 38,44,125,129,225.1, 225.2 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07 марта 2013 года ходатайство ОАО "Апатит", ОАО "ФосАгро" о передаче дела по подсудности удовлетворено. Суд определил: передать дело по подсудности в Арбитражный суд Мурманской области.

При этом суд первой инстанции указал, что данный корпоративный спор подлежит рассмотрению арбитражным судом по месту, нахождения юридического лица, из участия в котором вытекает спор (в данном деле ответчик 1 и 2), в силу исключительной подсудности такого спора (часть 4.1 статьи 38 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), данное дело подлежит передаче по подсудности в Арбитражный суд Мурманской области.

Не согласившись с определением суда, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 07 марта 2013 года отменить и направить дело на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Податель жалобы указывает, что рассматриваемый спор не является корпоративным, в отношении него не подлежит применению нормы специальной подсудности. Предусмотренные ч.4.1 ст. 38, ст. 225.1 АПК РФ и в отношении по заявленным требованиям подлежат применению нормы о подсудности, предусмотренные п.2.7 ст. 36 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого определения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Проверив правильность применения норм материального и норм процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд полагает указанное определение подлежащим отмене.

По общему правилу о подведомственности дел арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (далее - индивидуальные предприниматели).

И только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, арбитражные суды рассматривают дела с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя (далее - организации и граждане) (статья 27 АПК РФ).

Однако, в соответствии со статьей 33 АПК РФ, определяющей правила специальной подведомственности, арбитражные суды рассматривают дела по спорам, указанным в статье 225.1 АПК РФ вне зависимости от субъектного состава участников спора.

Согласно статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации корпоративными являются споры, связанные с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом, в том числе по следующим корпоративным спорам:

1) споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица;

2) споры, связанные с принадлежностью акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, за исключением споров, вытекающих из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативов;

3) споры по искам учредителей, участников, членов юридического лица (далее - участники юридического лица) о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу, признании недействительными сделок, совершенных юридическим лицом, и (или) применении последствий недействительности таких сделок;

4) споры, связанные с назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления и органов контроля юридического лица, а также споры, возникающие из гражданских правоотношений, между указанными лицами и юридическим лицом в связи с осуществлением, прекращением, приостановлением полномочий указанных лиц;

5) споры, связанные с эмиссией ценных бумаг, в том числе с оспариванием ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, решений органов управления эмитента, с оспариванием сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, отчетов (уведомлений) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

6) споры, вытекающие из деятельности держателей реестра владельцев ценных бумаг, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, с осуществлением держателем реестра владельцев ценных бумаг иных прав и обязанностей, предусмотренных федеральным законом в связи с размещением и (или) обращением ценных бумаг;

7) споры о созыве общего собрания участников юридического лица;

8) споры об обжаловании решений органов управления юридического лица;

9) споры, вытекающие из деятельности нотариусов по удостоверению сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью.

Между тем, настоящий иск подан об урегулировании разногласий при заключении гражданско-правового договора поставки апатитного концентрата.

Таким образом, требования истца заявлены об урегулировании обязательственных правоотношений и не связаны с оспариванием корпоративных взаимоотношений, со членством или управлением акционерным обществом.

Согласно как доводам искового заявления, так и материалам дела стороны не оспаривали принадлежность ценных бумаг тому, или иному лицу, участвующему в деле.

Корпоративный спор предметом иска не является.

Довод ответчика, как и вывод суда о связанности предмета спора с с корпоративными отношениями по управлению акционерным обществом являются необоснованными.

Обязательные указания основного общества дочернему о совершении сделки с третьими лицам не относится к компетенции общего собрания акционеров общества ни в силу ст. 103 ГК РФ, ни в силу ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах", ни в силу положений уставов ответчиков.

В силу изложенного, суд апелляционной инстанций, исходя из предмета и оснований заявленных исковых требований, принимая во внимание положения статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации полагает, что спор по настоящему делу не подпадает под определение корпоративных споров, исходя из субъектного состава и характера отношений, и к нему не применяются положения части статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о специальной подведомственности.

Такая позиция по данному вопросу соответствует судебно-арбитражной практике (Постановление Президиума ВАС РФ от 29 июня 2010 г. N 2334/10, определение ВАС РФ от 24.09.2010 N ВАС-12787/10).

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу о неправомерности направлении дела по подсудности в Арбитражный суд Мурманской области.

Руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы о передачи дела по подсудности в Арбитражный суд Мурманской области от "07" марта 2013 г. по делу N А40-162768/12-138-1579 отменить.

В удовлетворении ходатайства ОАО "Апатит" и ОАО "ФосАгро" о передаче дела по подсудности в Арбитражный суд Мурманской области отказать.

Направить дело в Арбитражный суд г. Москвы для рассмотрения по существу.

Председательствующий судья

И.И. Кузнецова

Судьи

О.В. Смирнов В.С. Гарипов