Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2013 г. N 09АП-5216/13

г. Москва

26 марта 2013 г.

Дело N А40-47582/12-96-443

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Сабировой М.Ф.,

Судей: Гармаева Б.П., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Толкачевой Л.И.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Кузбасстрой СДЭ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.08.2012 г.

по делу N А40-47582/12-96-443 принятое судьей О.В. Романовым

по иску ООО "Компания Арена - Спорт" (ОГРН 1127746713874) (согласно определению Арбитражного суда города Москвы от 10.01.2013 года)

к ООО "Кузбасстрой СДЭ" (ОГРН 1044205022322)

о взыскании 1625347 руб. 05 коп.

(определением Арбитражного суда г. Москвы от 10.01.2013 г. истец в порядке ст. 48 АПК РФ заменен на ООО "Компания Арена-Спорт", ОГРН 1127746713874).

При участии в судебном заседании:

От истца: Иванова А.А. по доверенности от 11.01.2013;

От ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Арена - Спорт" в последствии заменена правопреемником ООО "Компания Арена - Спорт" (ОГРН 1127746713874) (согласно определению Арбитражного суда города Москвы от 10.01.2013 года) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Кузбасстрой СДЭ" (ОГРН 1044205022322) о взыскании 1530154 руб. 55 коп., в том числе: 1392049 руб. 59 коп. - долга, 139104 руб. 96 коп. - неустойки (с учетом принятого судом первой инстанции уменьшения суммы иска в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.08.2012 г. отказано в удовлетворении ходатайства ответчика о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-11674/2012.

С ООО " КУЗБАССТРОЙ СДЭ " (ОГРН 1044205022322) в пользу ООО " АРЕНА-Спорт " (ОГРН 1097746065493) взыскано 1530154 руб. 55 коп., в том числе: 1391049 руб. 59 коп. - долга, 139104 руб. 96 коп. - неустойки и расходы по уплате госпошлины в сумме 28301 руб. 54 коп.

В удовлетворении требования истца о взыскании долга в сумме 85538 руб. 64 коп., неустойки в сумме 8653 руб. 86 коп. отказано.

Возвращена ООО " АРЕНА-Спорт " (ОГРН 1097746065493) из федерального бюджета РФ, уплаченная по платежному поручению N 415 от 21.03.2012 г., госпошлина в сумме 951 руб. 93 коп., в связи с уменьшением истцом размера исковых требований.

Решение обжаловано ООО "Кузбасстрой СДЭ" в Девятый арбитражный апелляционный суд. В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик ссылается на то, что до устранения недостатков выполненной работы не должен был оплачивать истцу работу.

Истец явился в апелляционный суд, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Ответчик явку представителя в судебное заседание апелляционной инстанции не обеспечил, о месте и времени рассмотрения данного дела извещен надлежащим образом.

Апелляционная жалоба рассматривается в соответствии со ст. 156 АПК РФ при данной явке представителей.

Законность и обоснованность решения суда проверены в соответствии со статьями 266 - 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив правильность применения норм материального и норм процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены состоявшегося по делу судебного акта.

В соответствии с частью 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

По смыслу статей 702, 711, 740 ГК РФ основанием возникновения обязанности заказчика по оплате работ является факт их надлежащего выполнения подрядчиком и передачи результатов работ заказчику.

В соответствии со ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или строительного подряда.

В соответствии с п. 4 ст. 753 ГК РФ Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Как следует из материалов дела, 24.02.2011 г. между ответчиком (Генподрядчик) и истцом (Субподрядчик) был заключен договор подряда N 02-11. Согласно условиям договора Генподрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязанности по выполнению работ, по устройству спортивного пола согласно техническому заданию (приложение N 2) к договору на объекте: Физкультурно-оздоровительный комплекс "Кемерово", расположенного по адресу: г. Кемерово, Ленинский проспект, северо-западное пересечение ул. Марковцева и Бульвара строителей.

Общая стоимость работ по договору составляла 9898308 руб. 20 коп.

Работы выполнены субподрядчиком в срок и в порядке, указанном в договоре. Акт приемки выполненных работ (форма N КС-2) и Справка стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС -3) направлены Субподрядчиком в адрес Генподрядчика посредством письма по электронной почте 02.11.2011 г., что допускается г 14.1. Договора. Указанные Акты, в соответствии с п. 14.1 Договора, считаются полученными 02.11.2011 г. В срок, указанный в п. 7.4 Договора (до 09.11.2011 г.), Генподрядчик не исполнил обязательства, предусмотренные п. 7.3, 7.4, 7.5.. 7.6 Договора.

В соответствие с п. 7.3 Договора сдача результата работ Субподрядчиком и их приемка Генподрядчиком оформляются путем подписания Сторонами Актов "о приемке выполненных работ" (форма N КС-2) в 2-х экземплярах, завизированных представители технадзора Генподрядчика на объекте и прилагаемых к нему Справок "о стоимости выполненных работ и затрат" (форма N КС -3) в 2-х экземплярах с приложением счетов, счетов-фактур и исполнительной документации на выполненный объем работ. Пунктом 7.4. Договора установлено, что приемка осуществляется комиссией, создаваемой Генподрядчиком, в течение 5-ти дней после извещения Субподрядчиком о готовности объекта к сдаче.

Состав комиссии определяется Генподрядчиком самостоятельно, с обязательным участием представителей Генподрядчика, Субподрядчика, представителя эксплуатирующей организации.

В соответствие с п. 7.5. Договора в указанный срок Генподрядчик обязан рассмотреть и подписать акт сдачи-приемки выполненных работ или направить Субподрядчику мотивированный отказ от приемки работ.

Мотивированный отказ Генподрядчика от приемки работ в установленный срок не истцу не представлен.

Факт получения Генподрядчиком Акта "о приемке выполненных работ" (КС-2), справки "о стоимости выполненных работ и затрат" (КС-3) подтверждается замечаниями по объекту, касающимися объемов работ, направленными в адрес Субподрядчика по электронной почте с адреса ks@sdexport.ru 24.11.2011 г. в 13.00, то есть через 22 дня после получения Акта "о приемке выполненных работ" (форма N КС-2) и Справки "о стоимости выполненных работ и затрат" (форма N КС -3).

Замечания были учтены Субподрядчиком, и 26.12.2011 г. в адрес Генподрядчика направлены заказным письмом с описью и уведомлением Акт " о приемке выполненных работ" (КС-2) в двух экземплярах, подписанный Субподрядчиком, справка " о стоимости выполненных работ и затрат " (КС-3) в двух экземплярах, подписанная Субподрядчиком, Претензия исх. N 22/12 от 22.12.2011 г. с сообщением о готовности результатов работ по договору и просьбой принять ре-зультаты работ и оплатить их.

В соответствии с п. 14.1 Договора, документы считаются полученными Генподрядчиком 10.01.2012 г. В срок, указанный в п. 7.4 Договора (до 17.01.2012 г.), Генподрядчик не исполнил обязательства, предусмотренные п. 7.3, 7.4, 7.5., 7.6 Договора.

Мотивированный отказ от приемки работ, выполненных Субподрядчиком, Генподрядчик не представил. Возражения против содержания Актов, направленных в его адрес, не заявил.

Руководствуясь п. 4 ст. 753 ГК РФ 23.01.2012 г. Субподрядчик сделал отметки и подписал соответствующие Акты КС-2, КС-3 самостоятельно, в одностороннем порядке.

В соответствии со ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или строительного подряда.

24.01.2012 г. ответчиком в адрес истца направлено заказное письмо с описью и уведомлением на 6 листах: Уведомление исх. N 23/01 от 23.01.2012 г. о том, что Акты подписаны в одностороннем порядке - на 2 листах, Счет N 129 от 14.10.2011 г. - на 1 листе, Акт приемки выполненных работ (форма КС-2) - на 1 листе, Справка стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) - на 1 листе, Счет-фактура N 00000064 от 02.11.2011 г. - на 1 листе.

Указанное письмо получено истцом 03.02.2012 г.

Условия Договора, по оплате работ, предусмотренные п. 3.1, 3.2 Генподрядчик исполнил надлежащим образом. Однако обязанности по окончательному расчету, предусмотренные п. 3.3 Договора Генподрядчик не исполнил, для чего затянул процесс подписания Акта сдачи приёма работ (по форме КС-2), справки по форме КС-3.

Поскольку, согласно п. 3.3. Договора окончательный расчет в размере 15 % стоимости по Договору по устройству спортивных полов уплачивается Генподрядчиком на расчетный счет Субподрядчика в течение 3 (трёх) рабочих дней после подписания Акта сдачи приёма работ по форме КС-2, КС-3.

В соответствие с п. 3.5. Договора датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика.

Поскольку Генеральный подрядчик свои обязательства не исполнил 09.02.2012 г. Обществом с ограниченной ответственностью "АРЕНА-Спорт" в адрес ООО "Кузбасстрой СДЭ" направлено заказное письмо с описью и уведомлением на 2 листах с Претензией исх. N 09/02 от 09.02.2012 г.

До настоящего времени Генподрядчик обязательства по оплате в размере 1391049 рублей 59 коп. не исполнил. Ответчик возражает против исковых требований.

В соответствии с положениями ст. 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с положениями ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Требование истца о взыскании с ответчика долга в сумме 85538 руб. 64 коп., неустойки в сумме 8653 руб. 86 коп. удовлетворению не подлежит в связи с уменьшением истцом размера исковых требований.

Требование истца о взыскании с ответчика долга в сумме 1391049 руб. 59 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и правомерно признано судом первой инстанции подлежащим удовлетворению.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ ответчик обязан уплатить истцу неустойку в случае ненадлежащего исполнения им обязательств.

Согласно п. 8.1. Договора в редакции, согласованной сторонами в Протоколе разногласий к договору субподряда N 02-11 от 24.02.2011 г. от 24.02.2011 г. - за невыполнение сроков оплаты Субподрядчик вправе начислить Генподрядчику пени в размере 1 % от суммы подлежащей оплате за каждый день просрочки, но не более 10 % от суммы просроченного платежа. Таким образом, по состоянию на 23.03.2012 г. сумма пени составляет 139 104 руб. 96 коп. Расчет неустойки: Сумма подлежащая уплате (окончательный расчет за выполненные работы) составляет 1391049 (один миллион триста девяносто одна тысяча сорок девять) рублей 59 коп. Период просрочки: с 09.02.2012 г. по 23.03.2012 г. - 44 дня. Процент пени - 1 % от суммы подлежащей оплате за каждый день просрочки. Пени итого за период: 1391049,59 х 1% х 44 = 612 061 руб. 82 коп. Однако, поскольку 10 % от суммы задолженности - 139104 руб. 96 коп. Размер пени составляет - 139104 руб. 96 коп.

Требование истца о взыскании с ответчика неустойки в сумме 139104 руб. 96 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, расчётом, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы ответчика фактически направлены на зачёт взаимных требований к истцу. Однако встречный иск в данном деле ответчиком не заявлен. Такой иск рассматривается Арбитражным судом Кемеровской области по делу N А27-11674/2012. Рассмотрение указанного иска не препятствует рассмотрению данного иска. Рассмотрение указанного иска не может служить основанием в отказе в удовлетворении иска истцу по данному иску, поскольку зачёт взаимных требований в судебном порядке может быть произведен лишь посредством предъявления встречного иска. Обязательство ответчика по оплате выполненных истцом работ не прекратилось и подлежит исполнению. Доводы ответчика против иска расцениваются судом как необоснованные, недоказанные, основанные на неверном толковании норм материального и процессуального права, регулирующих спорные правоотношения, не соответствующие имеющимся в материалах дела доказательствам.

Расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика пропорционально размеру удовлетворенных требований, в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ. Истцу следует возвратить из федерального бюджета РФ, уплаченную по платежному поручению N 415 от 21.03.2012 г., госпошлину в сумме 951 руб. 93 коп., в связи с уменьшением истцом размера исковых требований.

Таким образом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а также имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31.08.2012 г. по делу N А40-47582/12-96-443 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Кузбасстрой СДЭ" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

М.Ф. Сабирова

Судьи

Б.П. Гармаев В.Я. Гончаров