Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2013 г. N 09АП-7456/13

г. Москва

28 марта 2013 г.

Дело N А40-97823/12

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 марта 2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Седова С.П.,

судей: Лящевского И.С., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Калининым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Мосэнерго"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.01.2013 г.

по делу N А40-97823/12, принятое судьей Беловой А.Р. (шифр судьи 85-336),

по иску Открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Мосэнерго"

(ОГРН 1027700302420, 119526, г. Москва, Вернадского пр-кт, д. 101, корп. 3)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая Компания "Красное село"

(ОГРН 1067746642512, 129010, Москва Город, Каланчевская Улица, 47)

третьи лица: 1) Департамент жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства города Москвы (ОГРН 1037739267500, 109012, г. Москва, Богоявленский пер., д. 6, стр.2),

2) Филиал Государственного казенного учреждения города Москвы "Дирекция заказчика жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства Центрального административного округа" (ОГРН 1097746517450, 105066, г. Москва, ул. Нов. Басманная, д. 37, стр. 1)

3) Государственное казенное учреждение города Москвы "Инженерная служба Красносельского района"

(ОГРН 1077758868285, г. Москва, ул. Ниж. Красносельская, д. 5, стр.7)

о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании представителей:

истца: Хамидуллина Н.Р. доверенность N 12-07/023-286 от 21 марта 2012 г., Хафизов Р.З. доверенность N 12-07/023-326 от 12 декабря 2012 г.;

ответчика: не явился, извещен;

третьего лица (1): не явился, извещен;

третьего лица (2): не явился, извещен;

третьего лица (3): не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнерго" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Красное село" (далее - ответчик) о взыскании основного долга в размере 2.124.095 руб. 54 коп.

Определением суда от 12.09.2012 (л.д. 103, т. 1) к участию в деле в качестве третьих лиц не заявляющих самостоятельных требований привлечены Департамент жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства города Москвы, Филиал КГУ "Дирекция ЖКХ и Б ЦАО".

Определением суда от 31.10.2012 (л.д. 56 т. 2) к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Государственное казенное учреждение города Москвы "Инженерная служба Красносельского района".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17 января 2013 года суд взыскал с Общества с ограниченной ответственностью "Управляющая Компания "Красное село" в пользу Открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Мосэнерго" долг в размере 1.606.914 рублей 06 копеек, а также расходы по госпошлине в размере 25.434 рубля 46 копеек. В остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его изменить, удовлетворить требования в полном объеме. Как указано в жалобе, истец поставил ответчику тепловую энергию в соответствии с условиями договора, а последний не в полном размере произвел ее оплату. Истец не должен нести убытки при применении ставок на коммунальную услугу в виде горячего водоснабжения, поскольку он указанную услугу не оказывает.

В судебном заседании апелляционного суда истец поддержал свою правовую позицию.

Ответчик и третьи лица, которые в соответствии со ст. 123 АПК РФ были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания, представителей в суд не направили, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, считает, что решение Арбитражного суда города Москвы от 17 января 2013 года необходимо изменить и удовлетворить требования в полном объеме, в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела (п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

01.07.2010 между истцом - ОАО "Мосэнерго" (Энергоснабжающая организация) и ответчиком - ООО "Управляющая Компания "Красное село" (Абонент) заключен договор энергоснабжения для потребителей тепловой энергии в горячей воде N 0167048 с приложениями к нему (л.д. 9-45, т. 1).

В соответствии с 1.1 договора, предметом договора является продажа (подача) Абоненту тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с условиями настоящего договора, Гражданским кодексом Российской Федерации, иными нормативно-правовыми актами в области теплоснабжения.

Согласно п. 1.2 договора, точка поставки тепловой энергии Абоненту, являющаяся местом исполнения обязательств по поставке тепловой энергии, находится на границе балансовой принадлежности, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Сторон - наружная сторона стены к. 1714/3. Энергопринимающее устройство Абонента расположено по адресу: Москва, Докучаев пер., д. 15.

Количество и качество тепловой энергии и теплоносителя определены в разделе 2 договора, технические характеристики теплоиспользующих установок абонента и учет тепловой энергии и теплоносителя в разделе 3, обязанности и права энергоснабжающей организации в разделе 4, обязанности и права Абонента в разделе 5 договора, в соответствии с п. 5.1.1 которого, Абонент обязан ежемесячно, в 00.00 первого числа месяца, следующего за отчетным, производить снятие показаний приборов и средств учета и предоставлять их в Энергоснабжающую Организацию в первый рабочий день, но не позднее второго числа месяца, следующего за расчетным, по форме приложения N 10 к настоящему договору.

В соответствии с п. 5.1.2 договора, предусмотрена обязанность Абонента надлежащим образом производить оплату потребленной (подлежащей потреблению) тепловой энергии и теплоносителя с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных договором.

Тарифы и расчет стоимости тепловой энергии и теплоносителя согласован сторонами в разделе 6 договора.

Как следует из материалов дела, истец надлежащим образом выполнил принятые на себя обязательства в период с октября по декабрь 2011 года, осуществив подачу ответчику тепловой энергии и теплоносителя на сумму 4.366.818 руб. 92 коп. согласно условиям договора и выставил счета-фактуры и платежные требования за принятую тепловую энергию и теплоноситель, что подтверждается материалами дела, в том числе: платежными требованиями, счетами-фактурами, актами (л.д. 46-57, т. 1).

Однако ответчик, в нарушение условий договора и принятых на себя обязательств, поставленную тепловую энергию в полном объеме не оплатил, в результате чего образовалась задолженность.

Между сторонами отсутствует спор о количестве поставленной тепловой энергии и теплоносителя, что подтверждается подписанными без разногласий актами сдачи-приемки.

Существо спора сводится к тому, кто должен нести убытки и получать покрывающие их субсидии в связи с разницей тарифов на тепловую энергию, расходующуюся на приготовление горячей воды, и на саму горячую воду.

Вывод суда первой инстанции о том, что при применении ставок на коммунальную услугу в виде горячего водоснабжения для населения убытки должен нести истец, не соответствует фактическим взаимоотношениям сторон и действующему законодательству.

ОАО "Мосэнерго" не является производителем коммунальной услуги в виде горячей воды для нужд населения.

Предметом заключенного сторонами договора от 01.01.2010 N 0617048 является продажа Абоненту (ответчику) тепловой энергии и теплоносителя. Объектом теплоснабжения являются жилые многоквартирные дома, указанные в приложении N 3 к договору (составлявляют 96,598 % от общего потребления), а также нежилые помещения (составляют 3,402% от общего потребления). ОАО "Мосэнерго" поставляет тепловую энергию до наружной стороны стены камеры N 1714/3 (согласно Приложению N 5 к договору, разграничивающему балансовую принадлежность и зону эксплуатационной ответственности).

Затем тепловая энергия поступает в тепловой пункт, расположенный по адресу: г. Москва, Докучаев пер., д. 15, находящийся в ведении ООО УК "Красное село" (пункт 1.2 договора).

Далее при помощи тепловой энергии, приобретенной у ОАО "Мосэнерго", происходит нагревание холодной воды, покупаемой Ответчиком у МУП "Водоканал" (водоснабжающая организация), которая непосредственное поступает гражданам жилых домов, т.е. в тепловом пункте происходит приготовление коммунальной услуги в виде горячего водоснабжения.

Таким образом, поставщиком горячего водоснабжения в жилые дома является Ответчик, выступающий в качестве исполнителя коммунальных услуг перед жильцами многоквартирных домов.

ОАО "Мосэнерго" не может получать субсидию в отношении горячей воды, реализуемой населению.

Тарифы на тепловую энергию подлежат государственному регулированию органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в силу прямого указания статьи 8 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

При расчетах между ОАО "Мосэнерго" и ООО УК "Красное село" за тепловую энергию, потребленную на бытовые нужды населения, в 2011 году применяло тариф на тепловую энергию для расчетов с населением в размере 989,53 руб./с НДС, установленный Приложением N 7 к постановлению Правительства Москвы от 2010 N 1038-ПП "Об утверждении цен, ставок и тарифов на жилищно-коммунальные услуги для населения на 2011 год".

В связи с применением тарифа на тепловую энергию для расчетов с населением ОАО "Мосэнерго" получает возмещение разницы в тарифах (субсидию).

Основанием для получения субсидии в этом случае является тот факт, что тариф на тепловую энергию для расчетов с населением является льготным (п.2.1. постановления Правительства Москвы от 30.11.2010 N 1038-ПП "Об утверждении цен, ставок и тарифов на жилищно-коммунальные услуги для населения на 2011 год").

В примечании к Приложению N 7 к постановлению от 30.11.2010 N 1038-ПП укачано, что получателями предусмотренных в бюджете города Москвы субсидий на покрытие убытков теплоснабжающих организаций, связанных с применением государственных регулируемых цен (тарифов) при продаже товаров (работ, услуг) населению, являются теплоснабжающие организации, реализующие тепловую энергию и горячую воду для нужд населения.

Так как ОАО "Мосэнерго" является теплоснабжающей организацией, реализующей только тепловую энергию (а не горячую воду для нужд населения), то и субсидию получает только в отношении тепловой энергии. Истец не поставляет горячую воду и не участвует в ее производстве, так как оборудование для ее производства находится за пределами границы поставки истцом тепловой энергии.

Порядок и условия получения субсидий определены распоряжением Правительства Москвы от 05.08.2004 N 1575-РП "О расходах бюджета города Москвы в связи с государственным регулированием цен на тепловую энергию, потребляемую населением".

Во исполнение данного распоряжения между ОАО "Мосэнерго" и ГКУ г.Москвы "Дирекция заказчика жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства Центрального административного округа" заключен договор о предоставление субсидий из бюджета города Москвы на покрытие убытков теплоснабжающих организаций, связанных с применением государственных регулируемых цен (тарифов) на тепловую энергию, поставляемую населению от 30.12.2010 N 8.

В спорный период (октябрь-декабрь 2011 года) между ОАО "Мосэнерго" и ГКУ г.Москвы "Дирекция заказчика жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства Центрального административного округа" подписаны Акты-расчеты сумм субсидий на фактический отпуск тепловой энергии для бытовых нужд населения, сумма выплаченной субсидии за спорный период составила за октябрь 2011 года - 203.461,54 руб., за ноябрь 2011 года - 246.703,89 руб., а декабрь 2011 года - 262.191,26 руб. Количество тепловой энергии (в Гкал.) для получения субсидий подтверждено ООО УК "Красное село" в Актах приема-передачи теплоэнергии.

В тоже время при расчетах с населением - жильцами многоквартирных домов, находящихся в своем управлении, уже ООО УК "Красное село" использует тариф на горячее водоснабжение, установленный Приложением N 8 к постановлению Правительства Москвы от 30.11.2010 N 1038-ПП, в размере 105,45 руб./куб.м.

Из Акта сверки приема-передачи теплоэнергии в горячей воде, отпущенной обществом "Мосэнерго" обществу "УК "Красное село" для бытовых нужд населения за 2011 год по договорам N 0617306, 0617048, 121198 видно, что стоимость теплоэнергии в горячей воде для бытовых нужд населения и сумма денежных средств, выставленных жителям за ГВС, отличаются (сумма, выставленная жителям меньше).

ОАО "Мосэнерго" продает товар тепловую энергию для Ответчика по тарифам, установленным для населения и получает субсидию из бюджета города Москвы.

В тоже время горячая вода на нужды населения производится Ответчиком.

Таким образом, в случае если возникают убытки в связи с применением тарифов на горячую воду для нужд населения, которая производится Ответчиком, то и субсидию должен получать ответчик. ОАО "Мосэнерго" не может иметь убытки и получать субсидии в отношении услуги, которую не производит, иное противоречит действующему законодательству.

Указанное следует из письма Департамента жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства г.Москвы от 19.09.2011 N 0504-7454/1-1, представленного ответчиком в материалы дела, где указано, что Правительством Москвы рассматривается вопрос порядка субсидирования исполнителей коммунальных услуг в связи с тарифным регулированием по горячему водоснабжению.

По пояснениям истца, которые не опровергнуты ответчиком, ОАО "Мосэнерго" поставляет тепловую энергию только по магистральным тепловым сетям до тепловых камер. Это связано с тем, что у ОАО "Мосэнерго" в собственности находятся только источники тепла (ТЭЦ), поэтому для передачи тепловой энергии до потребителя общество "Мосэнерго" заключило договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 26.04.2005 N 6344-46 с сетевой организацией - ОАО "Московская теплосетевая компания", где в Приложении N 2 определены точки поставки тепловой энергии Потребителю (в частности, по Абоненту 0617048 такой точкой является камера N 1714/3.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от обязательств не допускается.

Статья 539 ГК РФ предусматривает, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязанности по оплате поставленной ему тепловой энергии, в связи с чем у него образовалась задолженность в сумме 2.124.095,54 руб., которая подлежит взысканию.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ, главой 25.3 НК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2013 г. по делу N А40-97823/12 изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Управляющая Компания "Красное село" (ОГРН 1067746642512) в пользу Открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Мосэнерго" (ОГРН 1027700302420) долг в сумме 2.124.095 (два миллиона сто двадцать четыре тысячи девяносто пять) руб. 54 коп., а также расходы по государственной пошлине в сумме 35.620 (тридцать пять тысяч шестьсот двадцать) руб. 48 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.П. Седов

Судьи

И.С. Лящевский О.Н. Семикина