Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2013 г. N 08АП-689/13

город Омск

26 марта 2013 г.

Дело N А46-22060/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Солодкевич Ю.М., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Самовичем А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-689/2013) Муниципального производственно-эксплуатационного предприятия города Омска "Омскэлектро" на решение Арбитражного суда Омской области от 21.12.2012 по делу N А46-22060/2012 (судья Шамгонова Ж.Г.), принятое по иску Муниципальное производственно-эксплуатационное предприятие города Омска "Омскэлектро" (ОГРН 1025501252270, ИНН 5508000049) к открытому акционерному обществу "Омскэнергосбыт" (ОГРН 1055504094766, ИНН 5503091518) о взыскании 50 000 руб. и

по встречному иску открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" к Муниципальному производственно-эксплуатационному предприятию города Омска "Омскэлектро" о взыскании 50 000 руб. 00 коп.,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: открытого акционерного общества "Российские железные дороги" в лице филиала - Западно-Сибирская железная дорога "Трансэнерго", открытого акционерного общества "Агросервис", открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири", открытого акционерного общества "РУСЭНЕРГОСБЫТ",

при участии в судебном заседании представителей:

от МПЭП г. Омска "Омскэлектро" - Гусева М.В. по доверенности N 97юр от 25.05.2012;

от ОАО "Омскэнергосбыт", ОАО "РЖД" в лице филиала Западно-Сибирская железная дорога "Трансэнерго", ОАО "Агросервис", ОАО "МРСК Сибири", ОАО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" - не явились, извещены

установил:

Муниципальное производственно-эксплуатационное предприятие города Омска "Омскэлектро" (далее - МПЭП г. Омска "Омскэлектро", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области к открытому акционерному обществу "Омскэнергосбыт" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт", ответчик) с иском с учётом неоднократного уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в размере 414 967 123 руб. 36 коп. (т. 1 л.д. 7-8, 49, т. 3 л.д. 95).

В свою очередь, ответчиком подан встречный иск с учётом последующего неоднократного уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ о взыскании задолженности по оплате стоимости фактических потерь электроэнергии в размере 129 761 242 руб. 54 коп. (т. 1 л.д. 60-64, т. 2 л.д. 148, т. 3 л.д. 61-63).

Определением Арбитражного суда Омской области от 01.08.2012 по делу N А46-22060/2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмет спора, привлечены открытое акционерное общество "Российские железные дороги" в лице филиала - Западно-Сибирская железная дорога "Трансэнерго" (далее - ОАО "РЖД", третье лицо), открытое акционерное общество "Агросервис" (далее - ОАО "Агросервис", третье лицо), открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири", третье лицо), открытое акционерное общество "РУСЭНЕРГОСБЫТ" (далее - ОАО "РУСЭНЕРГОСБЫТ", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.12.2012 по первоначальному иску: с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в сумме 414 967 123 руб. 36 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб. По встречному иску: с истца в пользу ответчика взыскана задолженность в сумме 129 761 242 руб. 54 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб.

Суд произвёл зачёт исковых требований, взыскав с ответчика в пользу истца задолженность в сумме 285 205 880 руб. 82 коп. С ответчика в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 198 000 руб. С истца в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 198 000 руб.

Не согласившись с принятым решением суда, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей жалобы истец указывает о незаконности решения суда в части взыскания задолженности по оплате стоимости потерь электроэнергии по фидеру N 3 подстанции "Входнинская". Ответчик, обращаясь с встречным иском о взыскании стоимости фактических потерь, обязан доказать факт того, что разница между согласованным с истцом объёмом потерь и предъявленным в иске, действительно является потерями в сетях ответчика. По мнению истца, суд сделал необоснованный вывод о том, что спорный объём электроэнергии является бездоговорным потреблением ОАО "Агросервис" и данный объём необходимо отнести на фактические потери электроэнергии, состоявшиеся в сетях истца.

От ответчика и третьих лиц отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

Представители ответчика и третьих лиц, извещённых о судебном заседании, назначенном на 12.03.2013, надлежащим образом, в него не явились. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

Представитель МПЭП г. Омска "Омскэлектро" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 12.03.2013 до 19.03.2013.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет, а также на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (картотека арбитражных дел).

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы завершено с участием представителя МПЭП г. Омска "Омскэлектро".

Определяя пределы рассмотрения настоящего дела, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

При применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения против проверки судебного акта в соответствующей части, о чём делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещённых надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исходя из доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность обжалуемого судебного акта только в оспариваемой части - в части взыскания задолженности по оплате стоимости потерь электроэнергии по фидеру N 3 подстанции "Входнинская" по встречному иску.

Заслушав пояснения представителя истца по первоначальному иску, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его изменения или отмены в указанной части.

Как следует из материалов дела, 01.04.2008 между МУПЭП "Омскэлектро" (территориальная сетевая организация, ТСО) (правопредшественник МПЭП г. Омска "Омскэлектро") и ОАО "Омская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик, ГП) (правопредшественник ОАО "Омскэнергосбыт") заключён договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08 (т. 3 л.д. 118-128), по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему электрическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК "Омскэнерго", других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП, приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором.

Согласно пункту 5.6.2. данного договора окончательный расчёт по оплате фактических потерь электроэнергии производится в течение 3 дней с момента получения ТСО от ГП счёта-фактуры и акта выполненных работ, в котором указывается объём потерь электроэнергии в соответствии с приложением N 5 к настоящему договору на основании документов, имеющихся у ГП и представленных ему ТСО в соответствии с пунктом 5.4. настоящего договора с учётом платежей, произведённых ТСО ранее в соответствии с пунктом 5.6.1. настоящего договора.

В приложении N 5 к договору сторонами согласован порядок расчёта стоимости электрической энергии, приобретаемой ТСО в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих его сетях (т. 3 л.д. 127-128).

В указанном приложении установлены отдельно порядок расчёта стоимости потерь электрической энергии, порядок расчёта объёма потерь электроэнергии, порядок определения цены потерь электроэнергии.

При этом в приложении N 5 стороны определили понятие бездоговорного потребления, под которым понимается следующее. Это потребление электрической энергии, осуществляемое юридическими или физическими лицами в отсутствие заключённого в установленном порядке договора энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), в том числе с использованием энергопринимающих устройств, присоединённых к электрической сети ТСО с нарушением установленного порядка технологического присоединения к электрическим сетям.

Стороны согласовали, что объём бездоговорного потребления электрической энергии, включается в объём потерь электроэнергии в сетях ТСО. Расчёт стоимости фактических потерь электроэнергии производится ГП в течение 10 дней с момента окончания расчётного периода на основании документов ГП, подтверждающих цену и объём покупки электроэнергии за расчётный период.

Объём фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ТСО определяется как разница между объёмом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть ТСО из смежных сетей, и суммой объёмов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства непосредственно или опосредованно присоединены к сети ТСО, в смежные сетевые организации.

В случаях, установленных пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), применяется порядок определения потерь электроэнергии, установленный данным пунктом Правил.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объёмом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потреблённой энергопринимающими устройствами, присоединёнными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Установленный сторонами в приложении N 5 к договору порядок определения фактических потерь соответствует положениями указанного пункта Правил N 861.

В соответствие с абзацем первым пункта 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учёта электрической энергии, подтверждённых потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям (смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика представляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Таким образом, по условиям договора стороны предусмотрели, что в объём потерь электроэнергии в сетях ТСО (истца по первоначальному иску) включается также объём бездоговорного потребления электрической энергии.

Между сторонами возникли разногласия относительно объёма потерь электроэнергии по фидеру N 3 подстанции "Входнинская (ТП-5701) в количестве 842 868 кВтч за 1 квартал 2012 года на общую сумму 1 101 814 руб. 50 коп. (расчёт, т. 2 л.д. 149, т. 3 л.д. 67).

По расчёту ОАО "Омскэнергосбыт" объём фактических потерь в январе 2012 года составил 66 546 086 кВтч (по данным МПЭП г. Омска "Омскэлектро" - 66 217 721); в феврале 2012 года - 57 880 028 кВтч (по данным МПЭП г. Омска "Омскэлектро" - 57 622 689); в марте 2012 года - 53 852 620 кВтч (по данным МПЭП г. Омска "Омскэлектро" - 53 595 456).

Указанные данные по объёму потерь следуют из содержания откорректированных актов приёма-передачи электроэнергии на компенсацию потерь электроэнергии в сети МПЭП г. Омска "Омскэлектро" за январь, февраль, март 2012 года, подписанных сторонами (т. 1 л.д. 94, 101, 106).

Как следует из подписанных сторонами соглашений об урегулировании объёмов оказанной услуги по передаче электроэнергии и фактических потерь в сетях МПЭП г. Омска "Омскэлектро" за январь, февраль, март 2012 года (т. 1л.д. 132-134) спорные объёмы приёма электроэнергии в сети и потерь по фидеру 3 подстанции "Входнинская" (ТП-5701) обусловлены разногласиями по акту учёта перетоков со смежной ТСО - филиалом ОАО "РЖД" ЗСЖД "Трансэнерго".

Как указывает заявитель жалобы в отзыве на встречное исковое заявление (т. 3 л.д. 88-89) и апелляционной жалобе, ОАО "Омскэнергосбыт" рассчитывает как объём электроэнергии, принятой в сети из сетей ОАО "РЖД" минус потреблённая электроэнергия ОАО "Агросервис" и потребителями, запитанными после общества. МПЭП г. Омска "Омскэлектро" определяет объём отпуска электроэнергии по фидеру N 3 по прибору учёта, установленному в РУ-10 кВ подстанции "Входнинская", минус объём электроэнергии, отпущенной в сети ОАО "Агросервис". Объём электроэнергии, отпущенной из сетей МПЭП г. Омска "Омскэлектро" в сети ОАО "Агросервис" по точке поставки ТП-5701, определялся по прибору учёта, установленному на границе балансовой принадлежности сетей МПЭП г. Омска "Омскэлектро" и ОАО "Агросервис" - потребителя ОАО "Омскэнергосбыт". Показания прибора учёта, установленного в точке поставки ТП-5701, снимались совместно представителями МПЭП г. Омска "Омскэлектро" и ОАО "Омскэнергосбыт" и фиксировались в ведомости снятия показаний. ОАО "Омскэнегосбыт" определяло объём отпущенной электроэнергии потребителям, присоединённым к сетям ОАО "Агросервис", по показаниям приборов конечных потребителей, запитанных от сетей ОАО "Агросервис". Точки поставки электроэнергии, присоединённые к ТП-5701 через сети ОАО "Агросервис", не были включены и не включены в настоящее время в приложение N 2 к договору от 01.04.2008, поскольку технологически не присоединены к сетям МПЭП г. Омска "Омскэлектро". В связи с чем МПЭП г. Омска "Омскэлектро" полагает, что определение объёма принятой электроэнергии в сети МПЭП г. Омска "Омскэлектро" как разницы показаний прибора учёта в ПУ-10 кВ подстанции "Входнинская" и суммой показаний приборов учёта конечных потребителей, запитанных от сетей ОАО "Агросервис", недопустимо, так как объём принятой электроэнергии увеличивается на объём потерь, состоявшихся в сетях ОАО "Агросервис".

По мнению МПЭП г. Омска "Омскэлектро", расчёт ОАО "Омскэнергосбыт" не соответствует действующему законодательству и условиям заключённого между ними договора от 01.04.2008.

По сути разногласия между сторонами исходя из доводов заявителя жалобы сводятся к самому порядку определения объёма фактических потерь.

По правилам статьи 65 АПК РФ бремя доказывания своих возражений возлагается на лицо, их заявившее.

Согласно приложению N 5 к договору расчёт объёмов фактических потерь электроэнергии осуществляется ТСО в течение 7 дней с момента окончания расчётного периода на основании данных об объёмах переданной электроэнергии, определённых в соответствии с приложением N 2. В случае непредставления его в указанный срок ГП самостоятельно определяет фактические потери в сетях ТСО на основании информации, полученной от потребителей.

В приложении N 2 к договору сторонами указаны точки поставки и сведения, используемые сторонами для определения количества переданной в этих точках поставки электроэнергии по настоящему договору (отпущенной потребителям ГП) (пункт 1.2. договора).

Как указывает сам заявитель жалобы, точки поставки электроэнергии, присоединённые к ТП-5701 через сети ОАО "Агросервис", не были включены и не включены в настоящее время в приложение N 2 к договору от 01.04.2008, поскольку технологически не присоединены к сетям МПЭП г. Омска "Омскэлектро".

В дополнительных пояснениях по встречному иску ОАО "Омскэнергосбыт" (т. 4 л.д. 74-76) ссылается также на то, что объекты ОАО "Агросервис" присоединены к сетям МПЭП г. Омска "Омскэлектро" с нарушением порядка технологического присоединения.

Кроме этого, ОАО "Омскэнергосбыт" указывает на то, что ОАО "Агросервис" в настоящее время не имеет надлежаще оформленных договоров энергоснабжения с ОАО "Омскэнергосбыт".

Данное обстоятельство заявителем жалобы не опровергнуто.

Заявитель жалобы, приводя в апелляционной жалобе доводы о том, что из представленных в дело доказательств и пояснений представителя ОАО "Агросервис" следует, что все потребители имеют договоры энергоснабжения, в то же время не указывает конкретно кем из потребителей и когда были заключены договоры с ОАО "Омскэнегосбыт", действующие в спорный период, в целях исключения того обстоятельства, что спорный объём фактических потерь электроэнергии является бездоговорным потреблением ОАО "Агросервис".

Более того, поскольку, как указывает заявитель жалобы, все потребители запитаны от сетей ОАО "Агросервис" и ОАО "Агросервис ЖКХ", которые не имеют технологического присоединения к сетям МПЭП г. Омска "Омскэлектро" и не включены в приложение N 2 к договору как раз на основании отсутствия сетей МПЭП г. Омска "Омскэлектро", в связи с тем, что данные потребители не являются потребителями услуг МПЭП г. Омска "Омскэлектро" и МПЭП г. Омска "Омскэлектро" не получает оплату за услуги по передаче электроэнергии этим потребителям, то в таком случае заявитель жалобы сам подтверждает то обстоятельство, что ОАО "Агросервис" прежде всего само получает электроэнергию из сетей МПЭП г. Омска "Омскэлектро" в отсутствие какого-либо договора с гарантирующим поставщиком - ОАО "Омскэнергосбыт".

Между тем, согласно пункту 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учёта электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтённых величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Пунктом 5 Правил N 861 установлено, что в случае, если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергетические установки производителей электрической энергии, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства или энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство.

При этом точкой поставки по договору будет являться точка присоединения энергопринимающего устройства потребителя электроэнергии к объекту электросетевого хозяйства лица, не оказывающего услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 6 Правил 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения настоящих Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Потребители услуг, опосредованно присоединённые к электрическим сетям, оплачивают услуги по передаче электрической энергии в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

Суд первой инстанции установил, что в спорный период имеет место бездоговорное потребление электроэнергии ОАО "Агросервис", ОАО "Агросервис ЖКХ" и их потребителями.

Факт бездоговорного потребления электроэнергии в ранний период (в течение 2004 - 2007 годов) ОАО "Агросервис" и ОАО "Агросервис ЖКХ" подтверждается приговором Омского районного суда от 31.12.2008 по делу N 1-348/08 (т. 3 л.д. 20-60), из которого следует, что указанные организации имеют в собственности объекты электросетевого хозяйства, к которым подключены абоненты - граждане, и данные организации не уведомили ни гарантирующего поставщика, ни сетевую организацию, к сетям которой были подключены их сети, что послужило основанием для привлечения руководителей этих организаций к уголовной ответственности.

В дальнейшем, ОАО "Омскэнергосбыт" письмом от 20.02.2009 (т. 4 л.д. 63-64) предложило ОАО "Агросервис" заключить новый договор N 92-4447 от 11.02.2009 на энергоснабжение, предложив включить помимо ТП-5717, по которому между ними заключён договор энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) от 27.12.2002 N 92-4447 (т. 4 л.д. 56-60), ТП-5712, ТП-5713, ТП-5714, ТП-5715, ТП-5717 при указании наименования источника - МУПЭП "ОЭ" ТП-5701.

Аналогичное предложение письмом N 13/2245 было направлено 07.05.2009 в адрес ОАО "Агросервис ЖКХ" (т. 4 л.д. 62)..

В этом письме ОАО "Омскэнергосбыт" указало ОАО "Агросервис ЖКХ", ссылаясь на Правила N 861, что между ними должен быть заключён договор купли-продажи электрической энергии, используемой на технологические нужды (потери).

Однако обе организации в нарушение действующего законодательства от заключения договора на энергоснабжение уклоняются, что позволяет считать, что у ОАО "Омскэнергосбыт" в спорный период отсутствуют заключённые договоры энергоснабжения с ОАО "Агросервис" и ОАО "Агросервис ЖКХ".

Наличие у указанных лиц объектов электросетевого хозяйства подтверждается актом раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей от 16.10.2007 N 8000007221 (т. 4 л.д. 98-99), из которого следует, что у ОАО "Агросервис" на балансе помимо ТП-5717, включённой в договор энергоснабжения от 27.12.2002 N 92-4447 с ОАО "Омскэнергосбыт", имеются действующие ТП-5716, ТП-5715, а у ОАО "Агросервис ЖКХ" на балансе - ТП-5713, ТП-5714, ТП-5712, а также ВЛ-10 KB и отходящие кабельные линии.

Актом раздела границ ответственности 16.10.2007 N 8000007221 регулируются правоотношения ОАО "Омскэнергосбыт" и ОАО "Агросервис" и МПЭП г. Омска "Омскэлектро" в рамках договора энергоснабжения от 27.12.2002 N 92-4447 и договора от 01.04.2008.

Приложением N 2 к договору от 01.04.2008 МПЭП г. Омска "Омскэлектро" и ОАО "Омскэнергосбыт" согласовали отпуск электроэнергии по договору ОАО "Агросервис" N 92-4447 только по объекту ТП-5717 (400 кВА) производственные помещения (строка Приложения N 2 -N 13920).

В связи с чем следует считать, что объём электроэнергии, израсходованный потребителями, запитанными от сети ОАО "Агросервис", является бездоговорным.

Данный объём электроэнергии вычтен ОАО "Омскэнергосбыт" из объёма потерь, предъявляемых МПЭП г. Омска "Омскэлектро", равно как и объём, переданный в сети ОАО "МРСК Сибири" - филиал "Омскэнерго" по точкам отпуска ТП-5719, 5720, 5724 опосредованно присоединённым к ТП-5701 МПЭП г. Омска "Омскэлектро" через сети ОАО "Агросервис", что подтверждается протоколом разногласий по ведомости контрольного снятия показаний электросчетчиков за спорный период (т. 4 л.д. 65-67).

Суд первой инстанции правильно указал, что объёмы бездоговорного потребления не могут быть учтены в объёме полезного отпуска сетевой организации и в данном случае являются составляющей фактических потерь электроэнергии МПЭП г. Омска "Омскэлектро" и сетевая организация обязана принять меры полного ограничения бездоговорного потребления и взыскать его стоимость по правилам пункта 156 Правил N 530 с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление.

На основании пункта 151 Правил N 530 сетевые организации вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Как предусмотрено пунктом 152 Правил N 530, по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Стоимость выявленного объёма бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтённом потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежат государственному регулированию (пункт 156 Правил N 530).

Таким образом, обязанность по осуществлению выявления бездоговорного потребления электрической энергии и последующего предъявления к взысканию стоимости выявленного объёма бездоговорного потребления электрической энергии с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, возложена на сетевую организацию, которой в данном случае является заявитель жалобы.

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтённых в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Таким образом, МПЭП г. Омска "Омскэлектро" как сетевая организация, к сетям которой опосредованно присоединены энергопринимающие устройства лиц, осуществляющих бездоговорное потребление, в свою очередь обязано оплачивать электроэнергию, необходимую для покрытия фактических потерь в её сетях.

Следовательно, требование ОАО "Омскэнергосбыт" к МПЭП г. Омска "Омскэлектро" о взыскании стоимости потерь электроэнергии правомерно.

Доводы жалобы МПЭП г. Омска "Омскэлектро" не опровергли выводов суда первой инстанции об удовлетворении встречного иска в спорной части, являются несостоятельными, поэтому подлежат отклонению по вышеизложенным мотивам.

С учётом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения суда в обжалуемой части. Нормы материального права судом первой инстанции при разрешении спора были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб. при подаче апелляционной жалобы в связи с отказом в её удовлетворении суд апелляционной инстанции по правилам статьи 110 АПК РФ относит на подателя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 21.12.2012 по делу N А46-22060/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

Ю.М. Солодкевич Н.А. Шарова