Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2013 г. N 10АП-1225/13

г. Москва

26 марта 2013 г.

Дело N А41-31841/12

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Мальцева С.В., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Кратюком А.В.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ОАО ИКБ "Петрофф-Банк" Беднина В.Ф.: Бобкова М.М., представитель по доверенности от 18.01.2013 г.,

от конкурсного управляющего ООО "Торговый Дом "Бородино" Яровиковой М.А.: Никифоров А.М., представитель по доверенности от 19.03.2013 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего ООО "Торговый Дом "Бородино" Яровиковой М.А. на определение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2012 года по делу N А41-31841/12, принятое судьей Потаповой Т.Н., по делу о признании ООО "Торговый Дом Бородино" несостоятельным (банкротом) по заявлению ОАО ИКБ "Петрофф-Банк" о включении требований в сумме 2 413 272 477,96 рублей в реестр требований кредиторов должника,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.08.2012 г. по делу N А41-31841/12 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Бородино" (ИНН 7708174423; ОГРН 1027739158700) введена процедура несостоятельности (банкротства) - наблюдение, временным управляющим утверждена Яровикова Майя Андреевна.

Решением Арбитражного суда Московской области от 18 марта 2012 г. ООО "Торговый Дом Бородино" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Яровикова М.А.

ОАО ИКБ "Петрофф-Банк" обратилось с заявлением о включении требований в сумме 2 413 272 477,96 рублей в реестр требований кредиторов должника - ООО "Торговый Дом Бородино" (т.1, л.д. 2-24).

Определением Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2012 года требования ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) в сумме 960 276 247 руб. 43 коп. основного долга, 408 010 385 руб. 31 коп. процентов по кредиту, 704 975 127 руб. 46 коп. пени - признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино". Требования ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) в сумме 340 010 717 руб. 76 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино", как требование обеспеченные залогом имущества должника (т.3, л.д. 25-37).

Не согласившись с определением суда первой инстанции, временный управляющий ООО "Торговый Дом "Бородино" - Яровикова М.А. подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино" суммы задолженности 340 010 717 руб. 76 коп., как требований, обеспеченных залогом имущества должника (т.3, л.д. 40-41).

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "ТД "Бородино" Яровиковой М.А. поддержал доводы апелляционной жалобы и просил определение Арбитражного суда Московской области отменить в обжалуемой части.

Представитель конкурсного управляющего ОАО ИКБ "Петрофф-Банк" Беднина В.Ф. возражала против доводов апелляционной жалобы и просила определение Арбитражного суда Московской области оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 268 АПК РФ.

Принимая во внимание, что заявителем апелляционной жалобы - временным управляющим ООО "Торговый Дом "Бородино" Яровиковой М.А. обжалуется определение суда первой инстанции лишь в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Торговый Дом "Бородино" требований в сумме 340 010 717 руб. 76 коп., как обеспеченных залогом имущества должника, и отсутствие возражений со стороны кредитора - ОАО ИКБ "Петрофф-Банк", арбитражный апелляционный суд в соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ проверят законность и обоснованность определения суда первой инстанции лишь в обжалуемой части.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, требования ОАО ИКБ "Петрофф-Банк" к ООО "Торговый Дом "Бородино" в сумме 340 010 717,76 рублей, включенные в реестр требований кредиторов должника как требования, обеспеченные залогом имущества должника, основаны на следующих обязательствах:

1) договоре залога имущества (товара в обороте) N 214/810-3 от 30.10.2009, заключенном между ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) (залогодержатель) и Обществом с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Бородино" (залогодатель) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору N 214/810 от 30.10.2009 года (т.2, л.д. 76-78).

В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора в качестве обеспечения своевременного возврата кредита, процентов за пользование кредитом, а также уплаты неустойки и убытков, причиненных залогодержателю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по кредитному договору N 214/810 от 30.10.2009, заключенному между ООО "Борснаб" (должником) и ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) (залогодержатель), ООО "Торговый Дом "Бородино" (залогодатель) передает в залог залогодержателю товары в обороте согласно описи, являющейся неотъемлемой частью договора залога.

Перечень имущества, переданного в залог ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО), указан в приложении к договору залога имущества (товара в обороте) N 214/810-3 от 30.10.2009 (т.2, л.д. 77-78)..

Согласно пункту 1.3 договора залога имущества (товара в обороте) N 214/810-3 от 30.10.2009 залоговая стоимость передаваемого в залог имущества составляет 133 000 000 рублей.

В силу п. 1.8 договора залога, переданное в залог имущество находится по адресу: Московская область, г. Можайск, ул. Мира, д. 83.

2) договоре залога имущества (товара в обороте) N 216/810-3 от 30.10.2009, заключенном между ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) (залогодержатель) и Обществом с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Бородино" (залогодатель) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору N 216/810 от 30.10.2009 года (т.2, л.д. 108-114).

В соответствии с пунктом 1.1 этого договора залога в качестве обеспечения своевременного возврата кредита, процентов за пользование кредитом, а также уплаты неустойки и убытков, причиненных залогодержателю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по кредитному договору N 216/810 от 30.10.2009, заключенному между ЗАО "СК "Бородино-Строй" (должником) и ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) (залогодержателем), ООО "Торговый Дом "Бородино" (залогодатель) передает в залог залогодержателю товары в обороте согласно описи, являющейся неотъемлемой частью договора залога.

Перечень оборудования, переданного в залог ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО), указан в приложении к договору залога имущества (товара в обороте) N 216/810-3 от 30.10.2009 (т.2, л.д. 112-115).

Согласно пункту 1.3 договора залога имущества (товара в обороте) N 216/810-3 от 30.10.2009 залоговая стоимость передаваемого в залог имущества составляет 133 000 000 рублей.

В силу п. 1.8 договора залога, переданное в залог имущество находится по адресу: Московская область, г. Можайск, ул. Мира, д. 83.

3) договоре о залоге товаров в обороте N ДЗТО-01-145/09 от 05.10.2009, заключенном между ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) (залогодержатель) и Обществом с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Бородино" (залогодатель) (т.2, л.д. 133-137). Права залогодержателя перешли к ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) на основании договора цессии N Ц-КЛЮ-145/09 от 29 октября 2010 г., заключенного между АКБ ТрансСтройбанк (ЗАО) и ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО).

В соответствии с пунктом 1.1 договора о залоге товаров в обороте N ДЗТО-01-145/09 от 05.10.2009 данный договор заключен в целях обеспечения исполнения обязательств Общества с ограниченной ответственностью "Борснаб" перед АКБ "Трансстройбанк" (ЗАО) по договору на открытие возобновляемой кредитной линии N ЮНО-145/09 от 05 октября 2009 года.

В силу п. 1.2 договора залога N ДЗТО-01-145/09 от 05.10.2009 залогодатель передает залогодержателю в залог принадлежащие ему на праве собственности товары, указанные в приложении N 1 и приложении N 2 к договору.

Предмет залога и его характеристики указаны в приложении N 1 и приложении N 2 к договору (т. 2, л.д. 142-149).

При таких обстоятельствах, оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что в материалах дела имеются надлежащие доказательства, подтверждающие обоснованность требований кредитора - ИКБ "Петрофф-Банк" (ОАО) в сумме 340 010 7171,76 рублей как требований, обеспеченных залогом имущества должника - ООО "Торговый Дом "Бородино".

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что суд включил требования ИКБ "Петрофф-Банк" в реестр требований кредиторов должника как требования обеспеченны залогом имущества должника, несмотря на фактическое отсутствие имущества, явящегося предметом залога (т.2, л.д. 41), - отклонены арбитражным апелляционным судом.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в основание своих требований и возражений.

Конкурсным управляющим ООО "Торговый Дом "Бородино" Яровиковой М.А. не представлены доказательства, подтверждающие фактическое отсутствие имущества, являющегося предметом договоров залога: N ДЗТО-01-145/09 от 05.10.2009; N 216/810-3 от 30.10.2009 и N 214/810-3 от 30.10.2009.

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Московской области от 12 ноября 2012 года рассмотрение настоящего дела было отложено. Судом временному управляющему должника и должнику было предложено представить доказательства отсутствия предмета залога (т.2, л.д. 19).

Однако такие доказательства не были представлены суду первой инстанции.

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

Как видно из материалов дела, в договорах залога: N ДЗТО-01-145/09 от 05.10.2009; N 216/810-3 от 30.10.2009 и N 214/810-3 от 30.10.2009 указан перечень имущества и адрес нахождения этого имущества.

Надлежащих доказательств отсутствия указанного имущества в материалах дела не имеется.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства и руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 1 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2012 года по делу N А41-31841/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

С.В. Мальцев В.П. Мизяк