Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2013 г. N 09АП-1656/13

г. Москва

05 апреля 2013 г.

Дело N А40-803329/11-24-418б

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей П.А. Порывкина, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Компания Айсберг Дистрибьюшн" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2012 г., вынесенное судьёй Е.А. Злобиной по делу N А40-80329/11-24-418б о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" заявление конкурсного управляющего об оспаривании сделки должника с ООО Фирма "АЛЬТЕР", ООО "МАРИТА-92", ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН", ООО "КАППА", ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" - Константинов Д.А. по дов. N 993 от 18.12.2012

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2011 должник ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" о признании недействительным перечисления 23.05.2011 денежных средств в сумме 18.343.125,12 руб. на счет ООО фирма "АЛЬТЕР" N 40702810800000000046; перечисления 23.05.2011 денежных средств в сумме 18.196.930,56 руб. на счет ООО "МАРИТА-92" N 40702810600000000042; перечисления 23.05.2011 денежных средств в сумме 18 171 536,64 руб. на счет ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН" N 40702810800000000101; перечисления 23.05.2011 денежных средств в сумме 4 602 370,56 руб. на счет ООО "КАППА" N 407028100100000000047; перечисление 23.05.2011 денежных средств в сумме 2.620.437,12 руб. на счет ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" N 40702810400000000750, а также применении последствия недействительности указанных сделок: взыскать с ООО фирма "АЛЬТЕР" денежные средств в размере 18.343.125,12 руб. и восстановить на счете ООО фирма "АЛЬТЕР" 10207810700004000004 остаток в размере 18.343.125,12 руб.; взыскать с ООО "МАРИТА-92" денежные средства в размере 18.196.930,56 руб. и восстановить на счете ООО "МАРИТА-92" 10207810000004000005 остаток в размере 18.196.930,56 руб.; взыскать с ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН" денежные средства в размере 18 171 536,64 руб. и восстановить на счете ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН" 10207810100004000002 остаток в размере 18.171.536,64 руб.; взыскать с ООО "КАППА" денежные средства в размере 4.602.370,56 руб. и восстановить на счете ООО "КАППА" 10207810600004000010 остаток в размере 4 602 370,56 руб.; взыскать с ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" денежные средства в размере 2 620 437,12 руб. и восстановить на счете ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" 10207810900004000008 остаток в размере 2.620.437,12 руб.

Определением суда от 23.11.2013 признаны недействительными следующие сделки должника ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК": перечисление 23.05.2011 года денежных средств в сумме 18.343.125,12 руб. на счет ООО фирма "АЛЬТЕР" N 40702810800000000046; перечисление 23.05.2011 года денежных средств в сумме 18 196 930,56 руб. на счет ООО "МАРИТА-92" N 40702810600000000042; перечисление 23.05.2011 года денежных средств в сумме 18.171.536,64 руб. на счет ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН" N 40702810800000000101; перечисление 23.05.2011 года денежных средств в сумме 4.602.370,56 руб. на счет ООО "КАППА" N 407028100100000000047; перечисление 23.05.2011 года денежных средств в сумме 2.620.437,12 руб. на счет ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" N 40702810400000000750. Применены последствия недействительности сделки, суд определил: взыскать с ООО фирма "АЛЬТЕР" денежные средств в размере 18.343.125,12 руб.; восстановить на счете ООО фирма "АЛЬТЕР" 10207810700004000004 остаток в размере 18.343.125,12 руб.; взыскать с ООО "МАРИТА-92" денежные средства в размере 18.196.930,56 руб.; восстановить на счете ООО "МАРИТА-92" 10207810000004000005 остаток в размере 18.196.930,56 руб.; взыскать с ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН" денежные средства в размере 18.171.536,64 руб.; восстановить на счете ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН" 10207810100004000002 остаток в размере 18.171.536,64 руб.; взыскать с ООО "КАППА" денежные средства в размере 4.602 370,56 руб.; восстановить на счете ООО "КАППА" 10207810600004000010 остаток в размере 4.602.370,56 руб.; взыскать с ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" денежные средства в размере 2.620.437,12 руб.; восстановить на счете ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" 10207810900004000008 остаток в размере 2 620 437,12 руб.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "Компания Айсберг Дистрибьюшн" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, принять по делу новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" ГК "АСВ" в судебное заседание явился, против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, считает определение суда законным и обоснованным.

Представитель ООО "Компания Айсберг Дистрибьюшн" в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения конкурсного управляющего ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" ГК "АСВ", изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 26.04.2011 Советом директоров ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" было принято решение о приобретении у акционеров ранее размещенных акций в количестве 1 897 500 акций по цене 32,64 руб. за акцию, данное решение оформлено протоколом заседания Совета директоров ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" (л.д.22).

Выкуп собственных акций был произведен должником 23.05.2011 путем перечисления на счета акционеров ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" денежных средств в общем размере 61 934 400 руб., что подтверждается выписками по счетам ООО фирма "АЛЬТЕР", ООО "МАРИТА-92", ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН", ООО "КАППА", ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД", представленными в материалы дела.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований (сделка с предпочтением), в частности, при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 3 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в пункте 1 названной статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 названной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В соответствии со статьей 28 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства должника, указанные в статьях 61.2, 61.3 и в пункте 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве, исчисляются, начиная с даты назначения Банком России временной администрации.

Из материалов дела следует, что временная администрация по управлению ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" назначена Центральным банком Российской Федерации с 13.07.2011, оспариваемые банковские операции совершены 23.05.2011. Таким образом, оспариваемые сделки были осуществлены более чем за месяц, но не более чем за шесть месяцев до даты назначения временной администрации.

Из представленной Центральным Банком Российской Федерации информации письмом N 12-9-6/87788ДСП от 24.10.2011 ответчики являлись акционерами ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК".

Согласно представленной конкурсным управляющим должника копии протокола совместного заседания Совета директоров и Правления ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" от 22.04.2011, на повестку дня был вынесен вопрос о финансовом состоянии Банка и мер по финансовому оздоровлению.

Частью 3 пункта 4 статьи 72 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

После принятия решения о выкупе у акционеров собственных акций, акционерное общество обязано выкупить данные акции, а акционеры вправе получить за них установленную цену. Таким образом, акционеры ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" являются его кредиторами по денежному обязательству в размере стоимости акций, подлежащих выкупу.

В результате совершенных сделок у ответчиков возникли права (требования) к должнику в размере образовавшихся остатков по счетам, а также размер обязательств ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" перед кредиторами третьей очереди увеличился на сумму 61 934 400 руб., что составляет двадцать процентов от требований кредиторов третьей очереди

Следовательно, оспариваемые сделки привели к уменьшении размера имущества должника и увеличение размера требований к должнику.

Из материалов дела следует, что должник не исполнял платежные поручения своих клиентов, начиная с марта 2011 года.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2011 года должник ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" признан несостоятельным (банкротом), признаки банкротства должника судом установлены. Согласно отчетности банка на последнюю отчетную дату до отзыва лицензии у банка имеется картотека по внебалансовому счету N 90903, по состоянию на 14.07.2011 г. ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" не исполнены платежно-расчетные документы клиентов в количестве 46 на общую сумму 17 000 855 руб. 95 коп.

Кроме прочего, конкурсным управляющим представлены в материалы дела выписка по корреспондентскому счету ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК" N 47418810600006001565, в которой отражено существование картотеки платежных документов, предъявленных, но не исполненных в связи с отсутствием на данном счете денежных средств.

На момент совершения оспариваемых сделок ответчики знали об ущемлении интересов кредиторов должника в условиях наличия признаков его неплатежеспособности, в результате совершения данных сделок было оказано предпочтение ООО фирма "АЛЬТЕР", ООО "МАРИТА-92", ООО "КОМПАНИЯ АЙСБЕРГ ДИСТРИБЬЮШН", ООО "КАППА", ООО "УНИВЕРСАЛ ТРЕЙД" перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, привело к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, возникшим до их совершения.

В силу ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение четырнадцати дней после наступления даты их исполнения и (или) стоимость имущества (активов) кредитной организации недостаточна для исполнения ее обязательств перед кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей.

Согласно п. 1 ст. 73 ФЗ "Об акционерных обществах" общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций.

Довод заявителя жалобы о том, что кредиторы не знали и не могли знать о наличии у должника признаков неплатежеспособности, судебной коллегией отклоняется, поскольку ответчики являлись акционерами ОАО "РУСИЧ ЦЕНТР БАНК", что безусловно позволяло им получать информацию о финансовом состоянии должника.

Довод заявителя жалобы о том, что должником платежные поручения, находящиеся в картотеке, должником исполнены, в связи с чем у должника отсутствуют признаки банкротства кредитной организации, судебной коллегией отклоняется. Наличие указанных признаков, подтверждается также письмом должника, в котором он сообщил о наличии картотеки корреспондентского счета с 19.04.2011(том 1, л.д. 73).

Оценив с позиции ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд:

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2012 г по делу N А40-803329/11-24-418б оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Компания Айсберг Дистрибьюшн" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

П.А. Порывкин В.Я. Голобородько