Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2013 г. N 09АП-4098/13

г. Москва

09 апреля 2013 г.

Дело N А40-87991/12-138-820

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 апреля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи	Якутова Э.В.
судей:	Каменецкого Д.В.
	Свиридова В.А.

при ведении протокола помощником судьи Бахтиаровой Н.К.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу ЗАО "Кузьминское" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2012 по делу N А40-87991/12-138-820 судьи Шустиковой С.Н.

по заявлению ЗАО "Кузьминское" (ОГРН 1037739413425; 109052, г. Москва, Рязанский проспект, д.4А)

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе

третьи лица ОАО "Реестр", ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса"

о признании недействительным приказа

при участии:

от заявителя: Божбина М.В. по дов. от 14.01.2013; Чукова Н.Г. по дов. от 20.06.2012;

от ответчика: Жафярова Ш.Ш. по дов. от 23.10.2012;

от третьих лиц: ОАО "Реестр", не явился, извещен;

ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса", Терехова О.В. по 22.02.2013,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2012 ЗАО "Кузьминское" (далее - Общество) было отказано в удовлетворении заявления о признании недействительным приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (далее - РО ФСФР в ЦФО) от 09.12.2012 N 73-12-774/пз-и об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ЗАО "Кузьминское", признании дополнительного выпуска ценных бумаг несостоявшимся и об аннулировании его государственной регистрации; об обязании РО ФСФР России в ЦФО зарегистрировать отчет об итогах выпуска ценных бумаг ЗАО "Кузьминское" (государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-13792-H-002D от 21.12.2011), утвержденный приказом генерального директора от 18.12.2012 N 23.

Общество не согласилось с решением и обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает, что при его вынесении судом первой инстанции были нарушены нормы материального и процессуального права, а также не были полно и всесторонне выяснены все обстоятельства, имеющие значение для дела.

Просит отменить решение арбитражного суда первой инстанции по настоящему делу и принять новый судебный акт.

В отзыве на апелляционную жалобу РО ФСФР в ЦФО считает решение суда законным и обоснованным, подлежащим оставлению без изменения.

Просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу третье лицо - ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса" (далее - Фонд) считает решение суда законным и обоснованным и просит оставить его в силе, в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Отзыв на апелляционную жалобу третьим лицом ОАО "Реестр" не представлен.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя ОАО "Реестр", надлежаще извещенного о времени и месте рассмотрения дела.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Указал на то, что вопрос совершения сделки, в которой имеется заинтересованность относится к компетенции общего собрания акционеров, а не к компетенции единоличного исполнительного органа; генеральным директором Общества не могла быть совершена сделка по размещению акций Фонду, отвечающая признакам заинтересованности, вне рамок его полномочий.

Пояснил, что при размещении акций в рамках спорной эмиссии, у Фонда не возникло преимущественного права на приобретение акций дополнительного выпуска, при этом на сделку по размещению акций дополнительного выпуска Фонду распространялись положения законодательства о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, заключение которой возможно только при условии ее одобрения в установленном порядке.

Отметил, что при осуществлении регистрации решения Общества о дополнительном выпуске РО ФСФР в ЦФО признал правомерность условий выпуска, при этом, отчет об итогах выпуска соответствовал условиям размещения акций, указанным в зарегистрированном решении о дополнительном выпуске и действующему законодательству.

Таким образом, по мнению Общества, у РО ФСФР в ЦФО отсутствовали правовые основания для отказа в регистрации отчета об итогах выпуска и признании выпуска несостоявшимся.

Обратил внимание на то, что права Фонда проведением дополнительного выпуска акции нарушены не были, так как вопрос проведения эмиссии на определенных условиях напрямую зависел от реализации Фондом, как акционером, права на участие в управлении делами общества путем участия и голосования в общем собрании акционеров по своему усмотрению.

Сослался на фактические обстоятельства, установленные вступившими в законную силу судебными актами.

Представитель РО ФСФР в ЦФО в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает ее необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать, изложил свои доводы.

Указал на то, что в нарушение зарегистрированных условий дополнительного выпуска ценных бумаг эмитентом было отказано в размещении акций Фонду как акционеру Общества, в связи с тем, что сделка по размещению дополнительных акций данному акционеру не была одобрена в установленном законом порядке.

Пояснил, что в данной ситуации вывод о том, что сделка акционера Общества по приобретению целого числа акаций, размещаемых путём закрытой подписки пропорционально количеству принадлежащих ему соответствующей категории (типа), должна была быть одобренной общим собранием акционеров Общества как сделка с заинтересованностью, не основан на положениях законодательства об акционерных обществах.

Отметил, что Обществом не был соблюден принцип пропорциональности размещения ценных бумаг дополнительного выпуска среди акционеров Общества, установленный эмитентом в зарегистрированном решении о дополнительном выпуске ценных бумаг, чем были нарушены права Фонда как акционера Общества на увеличение его пакета акций.

Обратил внимание на то, что обстоятельства, установленные в судебных актах, на которые ссылается Общество, отличны от обстоятельств, установленных судом в обжалуемом решении.

Представитель третьего лица в судебном заседании полностью согласился с правовой позицией РО ФСФР в ЦФО, поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает ее необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать, изложил свои доводы.

Указал на то, что Общество, отказав Фонду в заключении договоров купли продажи дополнительных акций, размещаемых по закрытой подписке, нарушило преимущественное право Фонда на приобретение акций дополнительной эмиссии, в связи с чем отказ в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций является законным и обоснованным.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании п.3 ч.1 ст.270 АПК РФ исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 09.12.2011 на внеочередном общем собрании акционеров ЗАО "Кузьминское" было принято решение об увеличении уставного капитала ЗАО "Кузьминское" путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 22 740 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая из числа объявленных обыкновенных именных акций по закрытой подписке на условиях предоставления всем номерам возможности приобретения целого числа размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных именных документарных акций по цене размещения 1 000 рублей за одну акцию (Протокол от 11.12.2011).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 02.09.2011 по делу N А40-62824/11-100-528, ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса" было отказано в признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Кузьминское", состоявшееся 09.04.2011, оформленного протоколом N 20.

Приказом РО ФСФР в ЦФО от 21.12.2011 N 73-11-2140/пз зарегистрировано Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (государственный регистрационный номер 1-01-13792-H-002D).

Письмом от 03.02.2012 N 01-15 ЗАО "Кузьминское" отказало ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса" в приобретении дополнительных ценных бумаг в порядке осуществления преимущественного права, указав на то, что преимущественное право не возникло, совершение сделки до ее одобрения в установленном порядке неправомерно.

09.02.2012 в РО ФСФР в ЦФО поступила жалоба акционера ЗАО "Кузьминское" - ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса" (5 467 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 24,15%), в которой акционер указал на отсутствие возможности приобрести целое количество размещаемых дополнительных акций, пропорциональное количеству принадлежащих ему обыкновенных акций.

22.02.2012 в РО ФСФР в ЦФО поступил отчет об итогах размещения акций дополнительного выпуска, утвержденный приказом генерального директора ЗАО "Кузьминское" от 15.02.2012 N 12.

Приказом РО ФСФР от 21.03.2012 N 73-12-384/пз-и эмиссия обыкновенных именных акций ЗАО "Кузьминское", государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-13792-Н-002D была приостановлена, о чем Общество было проинформировано уведомлением РО ФСФР в ЦФО от 22.03.2012 N 73-12-ЭМ-08/15852.

20.04.2012 в целях устранения оснований для приостановления дополнительного выпуска ценных бумаг и в соответствии с уведомлением ответчика о приостановлении эмиссии заявителем дополнительно были представлены документы и Отчет об итогах дополнительного выпуска.

Приказом РО ФСФР в ЦФО от 09.06.2012 N 73-12-774/пз-и в государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ЗАО "Кузьминское" было отказано; дополнительный выпуск ценных бумаг был признан несостоявшимся; государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг была аннулирована.

В уведомлении об отказе в регистрации от 09.06.2012 N 73-12-ВК-05/33740 РО ФСФР в ЦФО указало на нарушение условий размещения акций дополнительного выпуска, предусмотренных в Решении о дополнительном выпуске ценных бумаг; несоответствие документов, представленных для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, а именно: нарушение эмитентом п.2.6.2., п.2.6.4. "Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н.

Согласно приказу эмитентом были нарушены условия, установленные зарегистрированным Решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, поскольку эмитентом было отказано в размещении акций дополнительного выпуска акционеру - ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса".

Отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции признал действия ответчика правильными, отвечающими спорной ситуации, где подлежат защите интересы участников Общества, без правовой оценки решений ЗАО "Кузьминское" применительно к нормам ФЗ "Об акционерных обществах". Баланс интересов участников ЗАО "Кузьминское" должен быть достигнут способом, таким как создание атмосферы равной (реальной) доступности, что законно было сделано ответчиком.

При этом, суд правомерно указал на то, что в силу п.2 ст.26 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан не состоявшимся по решению регистрирующего органа до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Основаниями для признания дополнительного выпуска ценных бумаг согласно п.2 ст.26 Закона о рынке ценных бумаг, п.4.1 "Положения о порядке приостановления эмиссии и признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным", утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31.12.1997 N 45 являются:

нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

обнаружение в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение и повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг эмитента информации;

непредставление эмитентом в регистрирующий орган отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в установленный настоящим Федеральным законом срок после истечения срока их размещения; отказ регистрирующего органа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

неразмещение предусмотренной решением о выпуске (дополнительном I выпуске) эмиссионных ценных бумаг доли, влекущее за собой признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;

неразмещение ни одной эмиссионной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

неисполнение эмитентом требований регистрирующего органа об устранении допущенных в ходе эмиссии ценных бумаг нарушений законодательства Российской Федерации.

Анализируя основания принятия оспариваемого приказа, суд указал на то, что дополнительные акции Общества размещались посредством закрытой подписки только среди акционеров Общества, и каждый из них имел возможность приобрести целое число размещаемых акций пропорционально количеству принадлежащих акции соответствующей категории (типа). При размещении акций на таких условиях все акционеры имеют равные права на увеличение своих пакетов акций, цена приобретения акций для всех акционеров является одинаковой.

Между тем, судом первой инстанции не было учтено следующее.

03.02.2012, то есть еще до подачи в РО ФСФР в ЦФО жалобы на отсутствие возможности приобрести целое количество размещаемых дополнительных акций, пропорциональное количеству принадлежащих ему обыкновенных акций, ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением, в котором просило:

признать выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Кузьминское" государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13792-Н-002D недействительным;

признать сделки и решения эмитента ЗАО "Кузьминское", совершенные в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13792-Н-002D недействительными;

обязать РО ФСФР России в ЦФО отказать в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг эмитента ЗАО "Кузьминское";

запретить держателю реестра владельцев ценных бумаг ОАО "Реестр" осуществлять записи, связанные с размещением ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13792-Н-002D, ЗАО "Кузьминское".

Основанием для обращения в суд являлось то, что, получив уведомление от ЗАО "Кузьминское" о регистрации в РО ФСФР в ЦФО дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций общества, Фонд обратился в Общество с заявлением о реализации своего преимущественного права на покупку акций в соответствии с условиями дополнительной эмиссии, однако в удовлетворении данного права ЗАО "Кузьминское" истцу отказало.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2012 по делу N А40-24759/12-104-224, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2012, в удовлетворении заявленных Фондом требований было отказано.

При этом, судами был сделан вывод о недоказанности истцом нарушения ответчиками его субъективных прав, как участника общества, поскольку у Фонда как акционера отсутствует преимущественное право на приобретение акций дополнительного выпуска при названных условиях размещения акций.

Таким образом, вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-62824/11-100-528 и делу N А40-24759/12-104-224 установлено, что эмитентом ЗАО "Кузьминское" обоснованно отказано в размещении акций дополнительного выпуска ОАО "Фонд предприятий оптово-продовольственного комплекса".

Между тем, именно отказ Фонду в реализации преимущественного права на приобретение акций дополнительного выпуска являлся основанием для издания оспариваемого приказа РО ФСФР в ЦФО об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг эмитента ЗАО "Кузьминское".

Согласно ч.2 ст.69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Иных оснований для отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг в приказе РО ФСФР в ЦФО от 09.06.2012 N 73-12-774/пз-и не приводится.

Каких-либо доводов, препятствующих государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг ЗАО "Кузьминское", помимо приведенных в оспариваемом приказе, ни РО ФСФР в ЦФО, ни Фондом в суде не заявлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необоснованным и не основанным на законе вывод суда об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований.

Руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2012 по делу N А40-87991/12-138-820 отменить.

Признать недействительным приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе от 09.06.2012 N 73-12-774/пз-и.

Обязать Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе в месячный срок зарегистрировать отчет об итогах выпуска ценных бумаг ЗАО "Кузьминское" (государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-13792-H-002D от 21.12.2011).

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Э.В. Якутов

Судьи

Д.В. Каменецкий В.А. Свиридов