Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2013 г. N 15АП-3251/13

город Ростов-на-Дону

08 апреля 2013 г.

дело N А32-31110/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецова С.А.

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Харько Л.В.

при участии:

от истца: представитель Иосифиди Л.Л., паспорт, доверенность N 12.1НЭ-18/32 от 29.12.2012;

от ответчика: представитель не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.01.2013 по делу N А32-31110/2012

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к ответчику индивидуальному предпринимателю Тыртычной Нине Викторовне (ИНН 232200305840, ОГРН 306236530800028)

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Колодкиной В.Г.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - истец, ОАО "НЭСК) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Тыртычной Нине Викторовне (далее - ответчик, ИП Тыртычная Н.В., предприниматель) о взыскании 562 382 руб. 88 коп. задолженности за неучтенную электроэнергию по акту N 09876 от 13.03.2012.

Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить. Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Необоснованным является вывод суда первой инстанции о том, что о неучтенном потреблении может свидетельствовать только факт нарушения или отсутствия пломб на приборе учета электроэнергии, внешние дефекты прибора учета, сведения о вмешательстве ответчика в схему прибора учета, либо другие действия потребителя, вызвавшие неисправность прибора учета. Потребитель не выполнил требования статей 210, 543 ГК РФ, а также требования пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации, утвержденных приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 N 6. Необоснованной является ссылка суда первой инстанции на пункт 144 Правил N 530, поскольку в случае выявления фактов неучтенного потребления электроэнергии необходимо руководствоваться пунктами 151 - 156 Правил N 530. Заявитель не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что взыскание стоимости неучтенной электроэнергии является имущественной ответственностью абонента за ненадлежащее исполнение обязанностей по содержанию приборов некоммерческого учета. По мнению истца в данном случае не подлежат применению положения статьи 401 ГК РФ.

В судебном заседании представитель истца поддержал правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции между ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (гарантирующий поставщик) и Тыртычной Ниной Викторовной (потребитель) 01.12.2009 заключен договор энергоснабжения N 856, согласно условиям которого Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и Актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные Сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией Потребителя, а Потребитель обязуется оплачивать приобретенную электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Согласно пункту 2.2.3. Гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии Потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности) и составлять самостоятельно либо с привлечением Сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии. Производить на основании составленных актов о неучтенном потреблении электрической энергии расчет количества принятой Потребителем электроэнергии расчетным способом, предусмотренным законодательством РФ. (п..п. 2.2.5,2.2.6)

По своей правовой природе договор N 850 от 01.12.2009 представляет собой договор снабжения электрической энергией, к правоотношениям из которого применяются правила § 6 главы 30 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное (пункт 4 статьи 539 ГК РФ). Спорные правоотношения входят в предмет правового регулирования Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 года N 530 (далее - Правила N 530).

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Согласно пункту 79 Правил N 530 под безучетным понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и указанными Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившемся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 151 Правил субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В силу пункта 155 Основных положений N 530 объем безучетного потребления определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 указанных Основных положений. Положения пункта 145 Основных положений N 530 устанавливают способы расчета объема электрической энергии, если договором энергоснабжения (купли-продажи, поставки) не предусмотрено иное.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

13.03.2012 года представителями истца проведена проверка прибора учета абонента - электросчетчика ЦЭ6803В N 61819295, установленного на объекте ответчика - торговый комплекс по адресу г. Туапсе, ул. Гагарина,9.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 09876, в котором зафиксирован недоучет электроэнергии 27%, выявленный в результате проведенных замеров измерительными приборами - токоизмерительными клещами и секундомером N 5253 гос. поверка 1Х-2011 г.

Из акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.03.2012 N 09876 следует, что прибор учета опломбирован, указания на нарушение или отсутствие пломб на приборе учета отсутствуют.

Расчет стоимости недоучтенной электроэнергии произведен истцом на основании методики расчета погрешности учета энергии, которая предложена Инструкцией о порядке проведения снятия показаний, установки (замены), проверки расчетного и технического учета, утв. Приказом ОАО "НЭСК-электросети" от 09.04.2009 г. N 124-НС.

Коэффициент недоучета равный 27% и примененный в расчете количества неучтенной электроэнергии, определен истцом в соответствии с методикой расчета погрешности учета электроэнергии по следующей формуле: Кн = tф/tp -0,103, где Кн - коэффициент недоучета, tф - время фактического вращения оборота диска (мерцания импульса), tp- расчетное время одного или нескольких оборотов диска (мерцаний импульса), а 0,103 (10,3%) - суммарная погрешность средств измерений при вычислении результатов.

На основании акта истец произвел расчет количества недоучтенной безучетно потребленной электроэнергии в период с 14.09.2011 по 13.03.2012 (6 месяцев), составившего 134864 кВт.ч. В соответствии с установленным для истца тарифом стоимость определенного таким способом количества недоучтенной безучетно потребленной электроэнергии составила 562 382 руб. 88 коп.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Допустимым доказательством в случае разрешения спора о наличии безучетного (бездоговорного) потребления электроэнергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в порядке, установленном Основными положениями N 530.

Между тем, акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 09876 не содержит сведений о внешних дефектах прибора учета, сведений о вмешательстве ответчика в схему прибора учета, либо о каких-либо других действиях потребителя, вызвавших неисправность прибора учета.

В порядке пунктов 71 и 136 Правил N 530 покупатель обязан обеспечить учет электроэнергии. Оплата потребленной электроэнергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электроэнергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и разделом ХII названных Правил. Применение соответствующего прибора учета согласовывается сторонами договора энергоснабжения.

Пунктом 144 Правил N 530 установлено, что в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета. В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Взыскание в соответствии с актом о безучетном потреблении является имущественной ответственностью абонента за ненадлежащее исполнение обязанностей по содержанию приборов коммерческого учета (повреждение пломб, несанкционированное вмешательство в работу измерительного прибора, отсутствие своевременной госповерки).

Поскольку истцом не представлены доказательства нарушений со стороны абонента данных обязательств, постольку применение к абоненту имущественной ответственности в виде взыскания стоимости потребленной энергии на основании акта о безучетном потреблении является неправомерным, В соответствии с пунктом 1 статьи 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии вины предпринимателя в нарушении схемы учета (аналогичная позиция по вопросу вины абонента в нарушении схемы учета изложена в определении ВАС РФ от 25 июня 2010 года N ВАС-7559/10, постановлении ФАС СКО от 12 марта 2010 года по делу N А32-17545/2009-16/463-21/718).

Кроме того, судом первой инстанции верно учтено, что проведенной ФБУ "Краснодарский ЦСМ" проверкой средств измерений - счетчик электрический ЦЭ6803В N 61819295 наличие каких-либо неисправностей не выявлено, что подтверждается актом N 37000146/37 от 02.04.2012.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что суду следовало руководствоваться положениями пунктов 151 - 156 Правил N 530 отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не обосновал правомерности применения им при расчете методики расчета погрешности учета энергии, не доказал наличия факта вмешательства предпринимателя в работу прибора учета или несоблюдение предпринимателем установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета. При этом ответчиком исполнялась обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета. Ответчик не представил доказательств того, что предпринимателем были совершены действия, приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являлись предметом исследования арбитражного суда первой инстанции, который дал им надлежащую правовую оценку. Арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов арбитражного суда первой инстанции.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Расходы по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.01.2013 по делу N А32-31110/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в соответствии с главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

С.А. Кузнецов

Судьи

Н.В. Ковалева Б.Т. Чотчаев