Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2007 г. N 06АП-1034/07

г. Хабаровск

06 декабря 2007 г.

Дело N А04-1692/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 29.11.2007.

В полном объеме постановление изготовлено 06.12.2007.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Головниной Е.Н.

судей Малышевой Л.Г., Тихоненко А.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ложкиной Л.В.

при участии в судебном заседании:

от ООО "Глобус": Лашманов А.В., доверенность от 25.09.2006 б/н;

от ООО "Стройтрансгаз": Пономаренко В.В., доверенность от 02.07.2007 N ПР/Д-176

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Стройтрансгаз" на решение от 12 сентября 2007 года по делу N А04-1692/07-4/23 Арбитражного суда Амурской области принятое судьей Калининой И.И.

по иску общества с ограниченной ответственностью "Глобус"

к открытому акционерному обществу "Стройтрансгаз"

о взыскании 5 974 719 руб. 46 коп.

по встречному иску открытого акционерного общества "Стройтрансгаз"

к обществу с ограниченной ответственностью "Глобус"

о взыскании 2 874 814 руб. 36 коп.

третье лицо закрытое акционерное общество "Краснодарстройтрансгаз"

Общество с ограниченной ответственностью "Глобус" обратилось в Арбитражный суд Амурской области к открытому акционерному обществу "Стройтрансгаз" о взыскании (с учетом уточнения) 5 974 719 руб. 46 коп., составляющих основной долг за выполненные по договору на оказание услуг по очистке территории от лесонасаждений и складирования древесины от 03.07.2006 N 4 и дополнительного соглашения к нему от 12.12.2006 N 1 обязательства - 3 701 944 руб., предусмотренные договором пени (по акту приемки выполненных работ от 26.07.2006 N 01 за период с 06.08.2006 по 03.09.2006, по акту приемки выполненных работ от 04.08.2006 N 02 за период с 15.08.2006 по 25.11.2006) - 2 032 279 руб. 90 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 26.11.2006 по 16.05.2007 - 183 591 руб. 82 коп.; также просил взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами по день уплаты ответчиком долга.

До принятия решения истец в порядке ст. 49 АПК РФ изменял исковые требования, определив их в результате в размере 5 570 334 руб. 03 коп., в том числе 3 675 946 руб. - основной долг, 1 628 879 руб. 98 коп. - пени за период с 15.08.2006 по 25.11.2006, 265 508 руб. 05 коп. - проценты в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период с 26.11.2006 по 03.09.2007; а также просил взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами по день уплаты ответчиком долга.

Открытое акционерное общество "Стройтрансгаз" заявило встречный иск к обществу с ограниченной ответственностью "Глобус" о взыскании 2 874 814 руб. 36 коп., из которых установленная договором от 03.07.2006 N 4 пени - 2 567 090 руб. 40 коп. и стоимость имущества (вырубленная деловая и дровяная древесина в общем объеме 7 444 м3) - 307 724 руб. 26 коп.

В результате произведенных истцом по встречному требованию уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ сумма встречного иска составила 4 324 324 руб. 90 коп., в том числе пени за период с 25.11.2006 по 03.09.2007, рыночная стоимость имущества - 26 709 200 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество "Краснодарстройтрансгаз" (определение от 18.06.2007.

Решением от 12.09.2007 первоначальный иск удовлетворен в сумме 4 755 894 руб., в том числе основной долг в размере 3 675 946 руб. - основной долг, 814 439 руб. 95 коп. - пени за просрочку платежа за период с 15.08.2006 по 25.11.2006 (размер пеней уменьшен по правилам ст. 333 ГК РФ0, 265 508 руб. 05 коп. - проценты за период с 26.11.2006 по 03.09.2007; взысканы проценты с 04.09.2007 по день фактической уплаты суммы основного долга из расчета ставки рефинансирования - 10,5%. В удовлетворении встречного иска отказано.

В апелляционной жалобе ОАО "Стройтрансгаз" просит принятое по делу решение отменить полностью. Взыскать с ООО "Глобус" пени по договору в размере 4 874 415 руб. за период с 25.11.2006 по 08.10.2007; стоимость имущества ОАО "Стройтрансгаз" в размере 26 709 200 руб. В обоснование указывает на невыполнение в полном объеме со стороны ООО "Глобус" условий договора от 03.07.2006 N 04, поскольку им полученный результат работ в установленный срок - до 25.11.2006 не сдан заказчику. Результатом работ считает полученную в ходе выполнения ООО "Глобус" работ деловую и дровяную древесину, которая является собственностью ОАО "Стройтрансгаз" на основании договора купли-продажи с ЗАО "Краснодарстройтрансгаз". Ссылается на сложившуюся практику отношений по аналогичным договорам с другими контрагентами, которые соответствующее имущество передали по актам приема-передачи. Полагает неверным расчет пени и процентов, составленный ООО "Глобус". Дополнительное соглашение считает незаключенным, исходя из вывода суда об отсутствии в нем срока выполнения работ. Со своей стороны обязательства считает исполненными, поскольку оплата производится после предоставления пакета документов, в том числе справки о стоимости выполненных работ и акты в подтверждение передачи вырубленной древесины ОАО "Стройтрансгаз". Эти справки и акты ООО "Глобус" не представило, кроме того, им неправильно оформлялись счета-фактуры. Платежи "Стройтрансгаз" осуществляло в качестве предоплаты. Указывает на несоблюдение со стороны ООО "Глобус" досудебного порядка урегулирования спора (ч.5 ст. 4 АПК РФ, п. 6.1 договора).

ООО "Глобус" в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить ее без удовлетворения. Решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным. Возражая по доводам жалобы, указывает на отсутствие необходимости составления актов формы КС-3, в представленных ответчику актах стоимость работ определена, акты подписаны без замечания. Считаете претензионный порядок соблюденным, что подтверждается актом сверки взаимных расчетов от 20.12.2006 и письмом о задолженности ответчика. Договор в части сдачи древесины, по мнению ООО "Глобус", является незаключенным. Полагает, что окончательный срок выполнения работ по договору и дополнительному соглашению к нему не согласован, просрочка исполнения обязательств отсутствует и нет оснований для взыскания пени с ООО "Глобус".

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО "Стройтрансгаз" и ООО "Глобус" привели доводы, соответствующие тексту апелляционной жалобы и отзыва на нее соответственно. ОАО "Стройтрансгаз" заявлено ходатайство о вызове свидетелей - лиц, способных дать показания по поводу исполнения аналогичных договоров с другими контрагентами. Названное ходатайство отклонено арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку по настоящему делу разрешается спор, вытекающий из заключенного сторонами этого спора договора. Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте слушания дела, представителя не направило.

Рассмотрев дело в порядке ст. 266 АПК РФ, Шестой арбитражный апелляционный суд считает решение подлежащим изменению, исходя из следующего.

Установлено, что 03.07.2006 между ОАО "Стройтрансгаз" (заказчик) и ООО "Глобус" (исполнитель) заключен договор по оказанию услуг по очистке территории от лесонасаждений и складирования древесины N 4.

Согласно условиям договора (п. п. 1.1, 1.2) исполнитель обязуется своими силами оказать заказчику услуги: выполнить работу по очистке территории от лесонасаждений, древесины и порубочных остатков, расположенную на участке строительства трубопроводной системы "Восточная Сибирь - Тихий океан". Линейная часть. Участок км 2170-км 2189, d1220м", и сдать результат этой работы заказчику; а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его на предусмотренных договором условиях.

В п. 1.5 согласован срок выполнения работ по договору - с момента его подписания до 25.11.2006.

Работа считается выполненной после подписания акта приема-сдачи работы (п. 1.6 договора).

Стоимость работ согласно п. 3.1 договора составляет 140 000 руб.

(с учетом НДС). Оплата осуществляется заказчиком каждый расчетный месяц путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя в течение 10 банковских дней с момента подписания сторонами за расчетный месяц: акта приемки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ, счета-фактуры за каждый гектар очищенной территории от лесонасаждений и складированной древесины с участка строительства (п. 3.2 договора).

За нарушение сроков срока выполнения работ, а также за нарушения сроков оплаты в п. п. 5.2 и 5.3 договора предусмотрена ответственность в виде взыскания с виновной стороны в пользу контрагента пени из расчета 0,1% за каждый день просрочки от общей стоимости работ за предусмотренный договором объем и от суммы договора соответственно суммы договора.

Впоследствии стороны к договору подписали дополнительное соглашение от 12.12.2006 N 1, которым, в том числе, внесли изменение в п. 1.2 договора, а именно: уточнили объем работ, дополнив участок строительства указанием на км2170,50 - км2190,00, км2216,00 - км2219,00, км2271,00 - 2272,90, в объеме 109,145 гектар, при этом предусмотрено выполнение работы в срок, определенный п. 1.5 договора, по цене, оговоренной п. 3.1 договора.

Согласно п. 3.2 договора оплата осуществляется Заказчиком каждый расчетный месяц посредством перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя в течение 10 банковских дней с момента подписания сторонами акта приемки выполненных работ справки о стоимости выполненных работ, счета фактуры за расчетный месяц.

Обусловленная договором работа по очистке территории от лесонасаждений на площади 108, 9593 гектар выполнена ООО "Глобус". Указанное не отрицается сторонами спора.

Спор возник в связи со следующим. По мнению ООО "Глобус" оплата выполненных работ произведена заказчиком не в полном объеме. По мнению ОАО "Стройтрансгаз" заключенный сторонами договор в качестве результата работ предусматривает не только очистку территории, но и складирование с передачей заказчику полученной в этой связи древесину; указанный результат не сдан заказчику, в связи с чем возникло встречное требование и нет оснований для удовлетворения первоначально заявленного иска.

Правоотношения сторон, основанные на договоре от 03.07.2006 N 4, регулируются нормами о подряде.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результата заказчику, а заказчик - принять результат работ и оплатить его. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ (ст. 708 ГК РФ).

В деле представлены подписанные сторонами без замечаний акты, каждый из которых, учитывая содержащуюся в них информацию, рассматривается судом как акт приемки выполненных работ и справка о стоимости выполненных работ, оформленные одним письменным документом.

В частности представлены:

- акт N 01 и счет фактура N 100 от 26.07.2006 на сумму 2 324 000 руб., срок оплаты согласно договору - до 10.08.2006.

- акт N 02 и счет-фактура N 101 от 04.08.2006 на сумму 6 253 520 руб., срок оплаты согласно договору - до 18.08.2006.

- акт N 03 и счет-фактура N 102 от 25.08.2006 на сумму 2 814 000 руб. срок оплаты согласно договору - до 08.09.2006.

Общая сумма выполненных и принятых согласно этим актам работ составила 11 391 520 руб.

Заказчик оплату выполненных работ в период действия договора (до 25.11.2006), то есть в период, за который исходя из требований ООО "Глобус" подлежат начислению пени согласно п. 5.2 договора, произвел платежными поручениями:

- от 14.07.2006 N 575 на сумму 1 000 000 руб.

- от 21.08.2006 N 875 на сумму 1 000 000 руб.

- от 30.08.2006 N 002 на сумму 2 814 000 руб.

- от 01.09.2006 N 035 на сумму 3 000 000 руб.

Всего - на сумму 7 814 000 руб. То есть по состоянию на 25.11.2006 задолженность по актам N N 01, 02, 03 составила 3 577 520 руб.

Истец просит взыскать пени за просрочку оплаты по договору, определив окончание периода взысканием днем исполнения договора - 25.11.2007.

Условия договора предусматривают ответственность за нарушение сроков оплаты в виде уплаты Заказчиком Исполнителю пени из расчета 0,1% от суммы договора за каждый день просрочки (п. 5.2). То, что в данном пункте при указании сроков оплаты проставлена ссылка на п. 3.3 договора, которого в данном договоре нет, судом оценивается как опечатка, поскольку из смысла данного условия следует, что ответственность наступает за нарушение сроков оплаты, в сою очередь срок оплаты установлен п. 3.2 договора.

В расчете истца пени начислены на сумму договора, определенную с учетом дополнительного соглашения к нему (15 280 300 руб.). Между тем дополнительное соглашение суд апелляционной инстанции признает не заключенным ввиду отсутствия существенного условия для договора подряда - срока выполнения работ. Имеющаяся в дополнительном соглашении ссылка на срок, установленный в п. 1.5 договора от 03.07.2006, не принимается судом в качестве условия о сроке выполнения работ, поскольку дополнительное соглашение составлено позже указанного срока и период выполнения работ не может определяться датой, предшествующей заключению соглашения.

В этой связи и поскольку в договоре сумма договора в целом не определена, при начислении пени во внимание принимается фактическая задолженность исходя из принятых и оплаченных работ (с учетом актов и платежных поручений, перечисленных выше).

При таких обстоятельствах сумма пеней, расчет которых произведен с учетом корректировки начала периода просрочки (установленный п. 3.2 договора срок - 10 банковских дней не включает выходные дни), окончания периода - 25.11.2006, размера пени - 0,1% за каждый день просрочки, составляет 388 018 рублей.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о возможности снизить размер пени на 50% по правилам ст. 333 ГК РФ, исходя из того, что задолженность по актам N N 01, 02, 03 фактически погашена, а также принимая во внимание несоразмерность установленной ответственности размеру долга и периоду просрочки.

В этой связи подлежащая взысканию пеня составляет 194 009 руб.

Как указывалось выше, по состоянию на 25.11.2006 задолженность по актам N N 01, 02, 03 составила 3 577 520 руб.

Впоследствии ОАО "Стройтрансгаз" произвело перечисления на общую сумму 3 764 356 руб.:

- платежным поручением от 08.02.2007 N 762 на сумму 2 509 571 руб.

- платежным поручением от 27.03.2007 N 90 на сумму 1 254 785 руб.

В этой связи проценты за пользование чужими денежными средствами согласно ст. 395 ГК РФ, начисленные на сумму задолженности по актам N N 01, 02, 03 (без учета НДС), с применением ставки рефинансирования 10,5% годовых, составляют 77 842 руб. 89 коп.

Кроме этого проценты подлежат начислению на сумму задолженности за фактически выполненные и принятые работы по акту N 04 от 25.09.2006 на сумму 1 441 622 руб. и по акту N 05 от 30.09.20065 на сумму 2 421 160 руб., всего сумма - 3 862 782 руб. Данные акты не подписаны заказчиком, однако по акту осмотра выполненных работ от 03.04.2007 соответствующий объем работ принят заказчиком.

Следовательно, с учетом предыдущих оплат, задолженность ОАО "Стройтрансгаз" перед ООО "Глобус" составляет 3 675 946 руб., на что правильно указал суд первой инстанции.

Проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии с положениями ст. 395 ГК РФ рассчитываются на сумму установленную задолженности (без учета НДС), с применением учетной ставки банковского процента - 10,5% годовых за период с 18.04.2007 (начало периода определено с учетом положений ст. 314 ГК РФ, исходя из сложившихся между сторонами фактических отношений и учитывая отсутствие договорного регулирования срока оплаты по данным актам) по день уплаты долга. На день принятия решения (03.09.2007) просрочка по указанной сумме составила 138 дней, исходя из чего размер процентов составил 125 387 руб. 14 коп.

Предусмотренные п. 1 ст. 395 ГК РФ проценты подлежат начислению на сумму основного долга и подлежат уплате за весь период пользования чужими средствами по день фактической уплаты этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не определен более короткий срок. Решение в части взыскания процентов по день уплаты ОАО "Стройтрансгаз" долга с применением ставки рефинансирования 10,5% является правомерным.

При изложенном решение суда первой инстанции в части, касающейся первоначального иска, подлежит изменению относительно взысканных по этому иску сумм.

Решение в части разрешения встречного иска отмене либо изменению не подлежит.

Встречный иск, как указывалось выше, также основан на договоре от 03.07.2006 N 4. По прочтению ОАО "Стройтансгаз" этот договор предусматривает обязанность исполнителя передать вырубленную древесину заказчику.

Между тем при оценке договора в соответствии с правилами ст. 431 ГК РФ суд приходит к выводу об отсутствии в нем условий, обязывающих ООО "Глобус" передать по акту вырубленную в результате произведенных в соответствии с договором работ древесину заказчику - ОАО "Стройтрансгаз".

В этой связи принято во внимание буквальное значение условий договора, изложенных в п. 1.2, 3.1 договора, в сопоставлении со смыслом договора в целом. Так, из п.1.2 прямо следует, что результатом работ является очищенная от насаждении территория, согласно п. 3.1 договора стоимость выполненных работ зависит от размера очищенной территории.

При таких обстоятельствах встречный иск обоснованно отклонен судом первой инстанции.

Ссылка заявителя жалобы на передачу древесины в рамках исполнения аналогичных договоров другими контрагентами, не принимается во внимание, поскольку правоотношения по другим договорам не являются предметом рассмотрения по настоящему делу.

Довод заявителя апелляционной жалобы о принадлежности ему соответствующей древесины на праве собственности не принимаются во внимание, поскольку данный вопрос не подлежит выяснению по заявленному требованию.

Доводы апелляционной жалобы о несоблюдении досудебного порядка урегулирования спора отклоняются как необоснованные. Кроме того, при рассмотрении дела в суде первой инстанции ОАО "Стройтрансгаз" не выразило возражений относительно рассмотрения спора в суде, заявив встречное требование.

При изложенных обстоятельствах основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 12 сентября 2007 года по делу N А04-1692/07-4/23 Арбитражного суда Амурской области изменить в части, касающейся первоначального иска, изложив резолютивную часть по результатам рассмотрения первоначального иска в следующей редакции:

"Взыскать с открытого акционерного общества "Стройтрансгаз" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Глобус" 3 675 946 рублей основного долга (в том числе НДС 560 737 рублей 53 копейки), 194 009 рублей пеней за просрочку платежа, 203 230 рублей 03 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, всего - 4 073 185 рублей 03 копейки, а также проценты за пользование чужими денежными средствами, начислив их на сумму 3 115 208 рублей 47 копеек (размер задолженности без учета НДС) с применением учетной ставки банковского процента - 10,5 % годовых с 03 сентября 2007 года по день фактической уплаты денежных средств.

В остальной части в иске отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Стройтрансгаз" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 30 145 рублей 63 копеек.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Глобус" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 9 206 рублей 04 копеек."

В остальном решение оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Глобус" в пользу открытого акционерного общества "Стройтрансгаз" расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по апелляционной жалобе, в размере 233 рублей 94 копеек.

Выдать исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Е.Н. Головнина

Судьи

Л.Г. Малышева А.А. Тихоненко