Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2007 г. N 06АП-1139/07

г. Хабаровск

4 декабря 2007 г.

Дело N А73-521Н/2007-9 (А73-7964/2006-39)

Резолютивная часть постановления объявлена 03.12.2007.

Полный текст постановления изготовлен 04.12.2007.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малышевой Л.Г.

судей Головниной Е.Н., Иноземцева И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харьковской Е.Г.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Штанова Н.А. представитель по доверенности от 02.02.2007 N 7/218, Гончарова О.Г. представитель по доверенности от 01.02.2007 N7/197;

от должника: Наумов А.М. представитель по доверенности от 01.11.2007 N 2, Зайкин С.В. представитель по доверенности от 01.11.2007 N 1;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства N 1 Хабаровского муниципального района на определение 18.09.2007 по делу N А73-521н/2007-9 (А73-7964/2006-39) Арбитражного суда Хабаровского края принятое судьей Мыльниковой С.А.

по заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания"

о включении требования в реестр требований кредиторов муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства N 1 Хабаровского муниципального района

Открытое акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" (далее - ОАО "ДГК") обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о включении в реестр требований кредиторов муниципального унитарного предприятия жилищно- коммунального хозяйства N 1 Хабаровского муниципального района задолженности в размере 8 523 902 руб. 62 коп.

Определением от 18.09.2007 Арбитражный суд Хабаровского края удовлетворил заявление.

Муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства N 1 Хабаровского района не согласилось с принятым опреде-лением суда и обжаловало его в апелляционный суд. Утверждает, что задолженности не имеет, по исполнительным листам осталось невзысканной сумма 39 039 руб. 10 коп. Предъявленные теплопотери не признает.

Просит отказать в удовлетворении заявления.

ОАО "ДГК" не согласно с доводами апелляционной жалобы, утверждает, что задолженность составила 8 298 834 руб. 82 коп. Просит оставить определение суда в силе.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и возражения, заслушав представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд находит определение суда подлежащим изменению.

Суд первой инстанции недостаточно полно выяснил значимые для дела обстоятельства, не проверил обосновать предъявляемой суммы, не учел возражения должника.

Согласно предъявленному расчету к заявлению задолженность за подачу тепловой энергии составила 8 104 864 руб. 89 коп. за выставленные к оплате счета от 30.11.2006 N 784/011, от 31.12.2006 N 784/012, от 31.01.2007 N 784/001, от 28.02.2007 N 784/002, от 31.03.2007 N 028735 и по исполнительным листам в сумме 193 969 руб. 93 коп. Всего 8 298 834 руб. 82 коп., что составляет меньшую сумму, чем включена в реестр требований кредиторов.

Должник представил свой расчет за спорный период, согласно которому он признает задолженность в сумме 226 244 руб. 42 коп.

Свой отказ должник мотивирует, тем, что имеется письмо заявителя

от 15.06.2007 N 3840, в котором ОАО "ДГК" признает свои недочеты

за спорный период и намерен произвести перерасчет по договору N 784 в счет текущего потребления на 2 412 186 руб. 15 коп. Перерасчет не произведен.

Заявитель не смог подтвердить законность включения в реестр требований кредиторов данной суммы.

Кроме того, должник не признает теплопотери, которые по расчету составили 8 142 668 руб. 56 коп., и которые должны относиться на всех потребителей, а не только на него, как балансодержателя. Стоимость расчетных тепловых потерь включена в тариф и оплачивается по счетам.

Сверхнормативное потребление самим должником не доказано ОАО "ДГК". Оплата энергии согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

Муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства N 1 Хабаровского муниципального района утверждает, что тепловая энергия подавалась с нарушением температурного режима, о чем представил акты.

Представленные акты от 31.12.2006, 31.01.2007, 28.02.2007, 31.03.2007 свидетельствуют о том, что за этот период температура носителя недостаточна. Температура по графику на прямой должна быть 100 градусов по Цельсию.

Согласно пункту 6.4 договора от 04.04.2005 N 784, заключенного между сторонами энергоснабжающая организация производит перерасчет потребителям жилых и нежилых помещений в случае снижения качества тепловой энергии по вине энергоснабжающей организации. Форс-мажорных обстоятельств не было. Перерасчет заявитель с учетом понижения температуры подачи тепловой энергии не производил.

Таким образом, заявитель в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не смог документально подтвердить заявленную ко взысканию сумму.

Поскольку должник признает за спорный период свою задолженность в сумме 226 244 руб. 42 коп., апелляционный суд в порядке пункта 2 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимает ее в качестве факта, не требующего

дальнейшего доказывания, и включает эту сумму в реестр требований кредиторов. В остальной части отказывает.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд удовлетворяет апелляционную жалобу.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 18 сентября 2007 года по делу N А73-521н/2007-9 (А73-7964/2006-39) изменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства N 1 Хабаровского муниципального района требования ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" в сумме основного долга в размере 226 244 руб. 42 коп. В остальной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке, в установленный законом срок.

Председательствующий

Л.Г.Малышева

Судьи

Е.Н.Головнина И.В.Иноземцев