Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2013 г. N 13АП-2817/13

г. Санкт-Петербург

08 апреля 2013 г.

Дело N А56-38601/2012/з5

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 апреля 2013 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Медведевой И.Г.

судей Копыловой Л.С., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: Егоровой А.П.

при участии:

от заявителя: представителя Ковыршиной Н.А. по доверенности N 350000/1723-Д от 10.09.2012,

конкурсного управляющего Муштакова С.Г. на основании решения от 07.08.2012,

от иных лиц: не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-2817/2013) ОАО Банк ВТБ

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.12.2012 по делу N А56-38601/2012 (судья Казарян К.Г.), принятое

по заявлению ОАО Банк ВТБ о включении требования в размере 29 003 725 руб. 74 коп. денежных обязательств, обеспеченных залогом имущества должника, в реестр требований кредиторов ООО "НИКА"

установил:

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.08.2012 Общество с ограниченной ответственностью "НИКА" (195269, Санкт-Петербург, пр.Светлановский, д.54, лит.В, пом.4-Н, 12-Н, ОГРН 1027802493454, далее - ООО "НИКА", должник) признано несостоятельным, в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. Конкурсным управляющим утверждена Муштакова Светлана Тихоновна. Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" 14.09.2012 N 163.

В рамках процедуры конкурсного производства, 25.09.2012 Банк ВТБ (открытое акционерное общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования в сумме 29 003 725 руб. 74 коп., из которой 25 714 654 руб. 71 коп. просроченный долг по кредитному договору от 14.10.2010 N 48/10; 2 874 393 руб. 73 коп. проценты за пользование кредитом за период с 09.02.2011 по 02.08.2012 включительно; 390 427 руб. 79 коп. неустойка на просроченную задолженность по основному долгу за период с 06.12.2011 по 02.08.2012; 24 249 руб. 51 коп. - комиссионная плата за размещение денежных средств за период с 21.10.2011 по 02.08.2012. Кредитор просил включить требование как обеспеченное залогом имущества должника.

Определением от 21.12.2012 требования кредитора признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника в части задолженности в сумме 28 613 297 руб. 95 коп. и 390 427 руб. 79 коп. неустойки. Требования в размере 29 589 048 руб. 44 коп. учтены как обеспеченные залогом имущества должника. Суд первой инстанции счел установленным, что размер задолженности ООО "НИКА" перед Банк ВТБ (ОАО) составляет 28 613 297 руб. 95 коп. основного долга и 390 427 руб. 79 коп. неустойки. При этом, 29 589 048 руб. 44 коп. основного долга обеспечены имуществом должника по договорам залога: недвижимого имущества от 14.10.2010 N 48/1/10 и последующего залога имущества от 14.10.2010 N 48/2/10. Наличие предметов залога подтверждено выписками из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В то же время, согласно акту проверки наличия, состояния и условий хранения имущества, переданного в залог по кредитному договору и исходя из обстоятельств, установленных при рассмотрении дела N А56-61619/2011, имущество, предназначенное для охлаждения фруктов и овощей отсутствует у ООО "НИКА" в натуре, так как находится у ООО "Продэкспорт", следовательно, не может быть учтено в качестве обеспечения требований кредитора в рамках данного дела. Как следует из мотивировочной части судебного акта, требование в размере 28 589 048 руб. 44 коп. признано обеспеченным залогом следующего имущества:

- здания (фруктохранилище), принадлежащего обществу на праве собственности, площадью 2199,0 кв.м, нежилое здание, инв. N 50:401:001:007349890:0008, литер 3, этажность: 1, расположенное по адресу: город Новосибирск, Ленинский район, улица Станционная, дом 59а, кадастровый (условный) номер: 54:35:062130:0014:01;

- земельного участка, принадлежащего обществу на праве собственности, площадью 3721,0 квадратный метр, адрес которого установлен относительно ориентира здания, расположенного в границах участка, адрес ориентира: Новосибирская область, город Новосибирск, улица Станционная, дом 59а, кадастровый (условный) номер 54:35:062130:0014;

- оборудования, предназначенного для хранения и дозаривания фруктов, а именно:

Наименование имущества	Дата выпуска или изготовления		Кол-во	Заводской N	Инв N					Место нахождение им-ва
Камера дозаривания N 1	1998				00000004					192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Компрессор MANEUROP			1	DF4174810
Испаритель 3-х вентиляторный			1	064284-01
Вентилятор для перемешивания воздуха			3	-
Пульт управления PROBA-110			1	-
Камера дозаривания N 2	1998				00000005					192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Компрессор MANEUROP 01600			1	ED4209650
Испаритель 3-х вентиляторный			1	064284-02
Вентилятор для перемешивания воздуха			3	-
Пульт управления PROBA-110			1	-
Камера дозаривания N 3	1999				00000006					192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Компрессор COPELAND			1	1016102
			1	1745149
			1	1016103
Испаритель D-82256			1	6847610-03
Вентилятор для перемешивания воздуха IB М-14			6	425572 F
Шкаф управления			1	Общий на 3-6 камеры
Камера дозаривания N 4
Компрессор COPELAND			1	1016102
			1	1745149					192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
		1999	1	1016103				00000007
Испаритель D-82256			1	6847610-04					192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Вентилятор для перемешивания воздуха IB М-14			6	425572 F
Шкаф управления			1	-
Камера дозаривания N 5
Компрессор COPELAND			1	1016102
			1	1745149
			1	1016103
Испаритель D-82256		1999	1					00000008	192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Вентилятор для перемешивания воздуха IB М-14			5	425572 F
Шкаф управления			1	Общий на 3-6 камеры
Камера дозаривания N 6
Компрессор COPELAND			1	1016102
			1	1745149
			1	1016103
Испаритель D-82256		1999	1	6347610-06				00000009	192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Вентилятор для перемешивания воздуха IB М-14			5	425572 F
Шкаф управления			1	Общий на 3-6 камеры
Камера дозаривания N 7
Компрессор FAL056/7		1999	1	13187220				00000016	192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Испаритель ELN			1	13186121
Камера дозаривания N 8
Компрессор COPELAND			1	CT94105411S
Испаритель COOL CARE ADDISON IL 60101		2000		448640-03А				00000010
Вентилятор для перемешивания воздуха			4	-					192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Пульт управления PROBA110			1	-
Камера дозаривания N 9		2000						00000011
Компрессор COPELAND			1	CT94105404S
Испаритель COOL CARE ADDISON IL 60101			1	448640-03С

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.01.2013 исправлены опечатки, допущенные в определении от 21.12.2012, а именно: на странице 5 (строка 15) и 9 (строка 10) указан правильный заводской номер испарителя D-82256 (6347610-05), перечень оборудования, предназначенного для хранения и дозаривания фруктов, указанный на страницах 6 и 10, дополнен следующим имуществом:

Наименование имущества	Дата выпуска или изготовления	Кол-во	Заводской N	Инв N	Место нахождение им-ва
Вентилятор для перемешивания воздуха	2000	4		00000011	192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Пульт управления PROBA-110		1			192289, г. Санкт-Петербург, ул. Софийская, д. 91, Лит. В
Камера дозаривания N 10	2000			00000012
Компрессор CORELAND		1	CT94105407S
Испаритель COOL CARE ADDISON IL 60101		1	448640-03F
Вентилятор для перемешивания воздуха		4
Пульт управления PROBA-110		1

На определение суда ОАО Банк ВТБ подана апелляционная жалоба, в которой оно просило изменить определение суда от 21.12.2012, включив требования ОАО Банк ВТБ в том числе как обеспеченные всем имуществом должника согласно описи предметов залога по договору последующего залога имущества от 14.10.2010 N 48/2/10, в том числе оборудованием, предназначенным для охлаждения фруктов и овощей, а именно:

Наименование имущества	Марка	Год выпуска	Заводской N	Инв. N	Местонахождение имущества
Холодильная установка 3- компрессорная		2001		00000022	г. Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, пом. 5Н, Лит. К37
Компрессор 4Н-25.2	Bitzer 4Н-25.2		66024703
Компрессор 4Н-25.2	Bitzer 4Н-25.2		66024704
Компрессор 4Н-25.2	Bitzer 4Н-25.2		66024707
Конденсатор воздушный	SCA- 4-3- 950Н		929263-2-001
Пульт	ABB		-
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-001
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-002
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-003
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-004
Пульт	ABB		-
Холодильная установка 3- компрессорная		2001		00000023	г. Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, пом. 5Н, Лит. К37
Компрессор 4Р-15.2	Bitzer 4Р-15.2		66024915
Компрессор 4Р-15.2	Bitzer 4Р-15.2		66024918
Компрессор 4Р-15.2	Bitzer 4Р-15.2		66024924
Конденсатор воздушный	SJM-4- 1400		929263-1-001
Пульт	ABB		-
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-005
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-006
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-008
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-010
Пульт	ABB		-
Холодильная установка 3- компрессорная
Компрессор 6G-30.2	Bitzer 6G-30.2		66024136
Компрессор 6G-30.2	Bitzer 6G-30.2	2001	66024137	00000024	г. Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, пом. 5Н, Лит. К37
Компрессор 6G-30.2	Bitzer 6G-30.2		15610745
Конденсатор воздушный	SJM-4- 1400		928766-14-001
Пульт	ABB		-
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-001
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-002
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-003
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-004
Пульт	ABB		-

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.02.2012 по делу N А56-61319/2011, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012, удовлетворены исковые требования ООО "НИКА" об истребовании у ООО "Продэкспорт" имущества, в том числе являющегося предметом договора залога. Судом установлено, что оборудование имеется в наличии, а ООО "НИКА" является его собственником. Конкурсным управляющим указывалось на осуществление действий по исполнению решения суда об истребовании имущества, доказательств снятия имущества с баланса либо отсутствия его в инвентаризационной описи не представлено. Нахождение заложенного имущества у третьего лица не является основанием для прекращения залога.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель банка поддержал доводы апелляционной жалобы, уточнил, что обжалует судебный акт в мотивировочной части.

Представитель конкурсного управляющего просил оставить обжалуемое определение без изменения.

Возражений против рассмотрения дела в пределах доводов апелляционной жалобы не заявлено.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Материалами дела подтверждается, что Открытым акционерным обществом "Банк ВТБ Северо-Запад" (впосредствии реорганизовано в форме присоединения к Банк ВТБ (ОАО), о чем внесена запись в ЕГРЮЛ 18.03.2011) (Банк) и ООО "НИКА" (заемщик) заключен кредитный договор от 14.10.2010 N 48/10, по условиям которого должнику предоставлены денежные средства в сумме 25 864 654 руб. 71 коп., возврат которых должен был быть осуществлен по согласованному в кредитном договоре графику (пункт 1.2 кредитного договора), ежемесячными платежами, в срок до 12.10.2015. За пользование кредитом установлена плата в сумме 10%.

Во исполнение условий пунктов 5.1.1, 5.1.2 кредитного договора, в обеспечение исполнения заемщиком принятых на себя обязательств предоставлено в залог недвижимое имущество по договору залога недвижимого имущества (последующая ипотека) от 14.10.2010 N 48/1/10 и договору залога оборудования по договору последующего залога имущества от 14.10.2010 N 48/2/10.

Предметом залога по договору от 14.10.2010 N 48/2/10, согласно приведенному в приложении N 1 к договору перечню, явилось, также, холодильное оборудование в следующем составе:

Наименование имущества	Марка	Год выпуска	Заводской N	Инв. N	Местонахождение имущества
Холодильная установка 3- компрессорная		2001		00000022	г. Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, пом. 5Н, Лит. К37
Компрессор 4Н-25.2	Bitzer 4Н-25.2		66024703
Компрессор 4Н-25.2	Bitzer 4Н-25.2		66024704
Компрессор 4Н-25.2	Bitzer 4Н-25.2		66024707
Конденсатор воздушный	SCA- 4-3- 950Н		929263-2-001
Пульт	ABB		-
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-001
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-002
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-003
Воздухоохладитель	РС-116-7-1400- SS		928766-10-004
Пульт	ABB		-
Холодильная установка 3- компрессорная		2001		00000023	г. Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, пом. 5Н, Лит. К37
Компрессор 4Р-15.2	Bitzer 4Р-15.2		66024915
Компрессор 4Р-15.2	Bitzer 4Р-15.2		66024918
Компрессор 4Р-15.2	Bitzer 4Р-15.2		66024924
Конденсатор воздушный	SJM-4- 1400		929263-1-001
Пульт	ABB		-
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-005
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-006
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-008
Воздухоохладитель	РС-112-4-1400- SS		928928-2-010
Пульт	ABB		-
Холодильная установка 3- компрессорная
Компрессор 6G-30.2	Bitzer 6G-30.2		66024136
Компрессор бв-зо.2	Bitzer 6G-30.2	2001	66024137	00000024	г. Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, пом. 5Н, Лит. К37
Компрессор 6G-30.2	Bitzer 6G-30.2		15610745
Конденсатор воздушный	SJM-4- 1400		928766-14-001
Пульт	ABB		-
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-001
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-002
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-003
Воздухоохладитель	PC-115-7-1400- SS		928251-17-004
Пульт	ABB		-

Неисполнение ООО "НИКА" денежного обязательства из кредитного договора установлено определением суда первой инстанции, которое в этой части не обжалуется.

В соответствии с положениями статей 16, 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ, требования конкурсных кредиторов, обеспеченные залогом, учитываются в составе требований кредиторов третьей очереди отдельно, с указанием на обеспечение требования залогом.

У кредитора в соответствии с положениями пункта 1 статьи 334 ГК РФ, имеется право требования к должнику об обращении взыскания на заложенное имущество в сумме неисполненного денежного обязательства.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда N 58 от 23.07.2009 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В ходе установления требований залогового кредитора при наличии судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество суд проверяет указанные обстоятельства, за исключением тех, которые касаются возникновения права залогодержателя.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.02.2012 по делу N А56-61319/2011, принятым по спору между ООО "НИКА" и "Продэкспорт" об истребовании из незаконного владения имущества и обязании ответчика передать истцу имущество: камеры дозаривания 4 шт; линию по упаковке фруктов составе с упаковщиком UB60A; весовой этикировщик - упаковщик; холодильное оборудование; у ООО "Проэкспорт" в пользу ООО "НИКА" истребовано, в том числе, холодильное оборудование:

Холодильная установка 3-компрессорная, год выпуска 2001, компрессора Bitzer 4Н-25.26 зав.номера: 6024703, 66024704, 66024707

Холодильная установка 3-компрессорная, год выпуска 2001, компрессора Bitzer 4Р-15.2 зав.номера: 66024915, 66024918, 66024924

Холодильная установка 3-компрессорная, год выпуска 2001, компрессора Bitzer 6G-30.2 зав.номера: 66024136, 66024137, 15610745

Холодильная установка 2-компрессорная, год выпуска 1996, компрессора Bitzer 4Н-25.2 зав.номера: 502024, 502023.

Судом при рассмотрении названного дела установлено, что имущество находится в помещении, принадлежащем ООО "Продэкспорт" по адресу: Санкт-Петербург, пр. Непокоренных, д. 63, литера К37, оборудование находилось в помещении на момент приобретения его ООО "Продэкспорт". При этом, собственником оборудования является ООО "НИКА".

Решение оставлено без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012.

Факт нахождения спорного оборудования по указанному адресу подтвержден, также, Актом проверки наличия, состояния и условий хранения имущества, переданного в залог по кредитному договору от 14.10.2010 N 48/10, подписанным конкурсным управляющим и представителями Банка.

Согласно положениям статьи 334 ГК РФ, обременение имуществом правом залога возникает в момент заключения соответствующего договора и может быть прекращено исключительно при наличии оснований, предусмотренных статьей 352 ГК РФ. В данном случае, в отношении спорного имущества, судом первой инстанции таких оснований не установлено.

Нахождение предмета залога во владении не залогодателя, а третьего лица, согласно статье 352 ГК РФ основанием для прекращения права залога не имеется. Более того, согласно пункта 3 статьи 338 ГК РФ, предмет залога, переданный залогодателем во владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя. Переход права на заложенное имущество по смыслу положений статьи 353 ГК РФ, также не влечет прекращения его обременения.

Как установлено материалами дела, в том числе вступившим в законную силу судебным актом, имеющим согласно статье 16 АПК РФ обязательных характер как для лиц, участвовавших в споре, так и для третьих лиц, заложенное имущество имеется в натуре по указанному в договоре залога адресу, право собственности ООО "НИКА" в отношении заложенного имущества не прекратилось.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об отсутствии предмета залога в части холодильных установок противоречит фактическим обстоятельствам дела. Нахождение заложенного имущества в помещении ООО "Продэкспорт" не препятствует обращению на него взыскания и не может быть квалифицировано как отсутствие в натуре заложенного имущества.

При таких обстоятельствах, определение суда первой инстанции следует изменить, включив в перечень имущества, залогом которого обеспечены требования кредитора, указанное подателем апелляционной жалобы имущество.

Руководствуясь статьями 266, 268, частью 2 статьи 269, статьей 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.12.2012 изменить, дополнив мотивировочную часть перечнем имущества, обеспечивающим требования ОАО Банк ВТБ:

Наименование имущества

Марка

Год выпуска

Заводской N

Инв. N

Холодильная

установка 3-

компрессорная

2001

00000022

Компрессор 4Н-25.2

Bitzer 4Н-25.2

66024703

Компрессор 4Н-25.2

Bitzer 4Н-25.2

85024704

Компрессор 4Н-25.2

Bitzer 4Н-25.2

66024707

Конденсатор воздушный

SCA-4-3-950Н

929263-2-001

Пульт

ABB

-

Воздухоохладитель

РС-116-7-1400-SS

928766-10-001

Воздухоохладитель

РС-116-7-1400-SS

928766-10-002

Воздухоохладитель

РС-116-7-1400-SS

928766-10-003

Воздухоохладитель

РС-116-7-1400-SS

928766-10-004

Пульт

ABB

-

Холодильная

установка 3-

компрессорная

2001

00000023

Компрессор 4Р-15.2

Bitzer 4Р-15.2

66024915

Компрессор 4Р-15.2

Bitzer 4Р-15.2

66024918

Компрессор 4Р-15.2

Bitzer 4Р-15.2

66024924

Конденсатор воздушный

SJM-

4-1400

929263-1-001

Пульт

ABB

-

Воздухоохладитель

РС-112-4-1400-SS

928928-2-005

Воздухоохладитель

РС-112-4-1400-SS

928928-2-006

Воздухоохладитель

РС-112-4-1400-SS

928928-2-008

Воздухоохладитель

РС-112-4-1400-SS

928928-2-010

Пульт

ABB

-

Холодильная

установка 3-

компрессорная

00000024

Компрессор 6G-30.2

Bitzer 6G-30.2

66024136

Компрессор 6G-30.2

Bitzer 6G-30.2

66024137

Компрессор 6G-30.2

Bitzer 6G-30.2

15610745

Конденсатор воздушный

SJM-

4-1400

928766-14-001

Пульт

ABB

-

Воздухоохладитель

PC-

115-7-

1400-SS

928251-17-001

Воздухоохладитель

PC-115-7-1400-SS

928251-17-002

Воздухоохладитель

PC-115-7-1400-SS

928251-17-003

Воздухоохладитель

PC-115-7-1400-SS

928251-17-004

Пульт

ABB

-

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Л.С. Копылова И.Ю. Тойвонен