"Зарплатные" комиссии: полезные заметки (С. Кляйн, "Практический бухгалтерский учет", N 2, февраль 2008 г.)

"Зарплатные" комиссии: полезные заметки

Налоговые органы неплохо активизировались, разыскивая и обличая плательщиков "черныя", "серыя" и "конвертныя" зарплат. Теперь вызовами на ковер (точнее, на зарплатную комиссию) никого не удивишь. Тем более становятся актуальными критерии отбора кандидатов "на ковер", возможные последствия вызовов и некоторые полезности, которые помогут избежать неоправданных обвинений и санкций.

Зона риска и "счастливчики"

В прошлом году ФНС распространила по подчиненным инспекциям методички с грифом "ДСП" (которые практически сразу разошлись в самиздате), посвященные тому, как на основе проведенного анализа побудить налогоплательщиков декларировать реально выплачиваемую зарплату, соответствующую показателям финансово-хозяйственной деятельности плательщика и среднему уровню зарплаты по виду экономической деятельности.

Заметим, что если раньше речь шла исключительно о соответствии зарплаты прожиточному минимуму, то теперь налоговики готовы определять среднюю зарплату в зависимости от хозяйственной деятельности.

Кандидатов для "доверительных бесед" отбирают придирчиво, с привлечением внешних источников информации, с помощью инспекций по охране труда, органов внутренних дел, органов прокуратуры. Во внутренних документах налоговой службы содержатся правила "отбора" желательных собеседников и правила расчета правильной зарплаты.

Так, в группу риска входят представители организаций:

применяющих общий или смешанный режим налогообложения;

с численностью работников более 50 человек;

в отношении которых в предыдущем году работа по легализации налоговой базы не проводилась;

зарплата в которых ниже среднеотраслевой, но выше прожиточного минимума.

Кстати сказать, некоторым компаниям вызов на "ковер" вообще не грозит:

компаниям, прекратившим финансово-хозяйственную деятельность;

субъектам, находящимся в стадии банкротства;

бюджетным организациям;

силовым министерствам и ведомствам;

предприятиям "оборонки";

религиозным, культовым и благотворительным организациям;

организациям, работа которых носит сезонный характер;

сельхозтоваропроизводителям;

компаниям с одним-единственным сотрудником;

компаниям, работающим менее года;

жилищно-строительным и гаражно-строительным кооперативам;

некоммерческим объединениям граждан (садоводческие, огороднические и дачные).

Санкции для "непокорных"

С теми налогоплательщиками, которые демонстрируют явную нелояльность, налоговики собираются говорить по-иному. Разговаривать с такими, по мнению налоговиков, уже бесполезно. Вызов на комиссию не грозит организациям, которые платят зарплату ниже МРОТ, - их дела будут сразу отправляться в трудинспекции и внутренние органы.

Особые меры налоговики предписывают применять к компаниям, которые:

не явились на заседания комиссии в предыдущем году без объяснения причин и не повысили зарплату (до прожиточного уровня или среднего уровня по отрасли);

отказались повысить зарплату с указанием на необоснованность действий налогового органа;

повысили зарплату, но она все равно менее прожиточного минимума (среднего уровня по отрасли).

Таким компаниям следует приготовиться к неприятностям. Например, неявка на заседания комиссий без объяснения причин или представители которых были на комиссиях, но не повысили зарплату, материалы могут быть направлены для рассмотрения на комиссиях при администрациях субъектов РФ, районов, городов и муниципальных образований, а также мировым судьям. Налоговики будут настаивать на привлечении должностных лиц таких компаний к административной ответственности по статье 19.4 КоАП РФ. Конечно, НК РФ не предусматривает таких методов, но кого это смущает?

Без паники

В случае если ваша организация получила вызов на комиссию, то прежде всего не надо паниковать, звать адвоката или грозить судом. Тем более что суд в данном случае вряд ли поможет. Зарплатная комиссия - не более чем разговор. Это не нормативный акт, не распоряжение должностного лица, которое можно обжаловать.

Вам требуется объяснить причины отклонения объема выплачиваемых доходов от среднеотраслевых, например:

тяжелое финансовое положение;

неполный рабочий день;

сдельную оплату труда;

почасовую оплату труда при малых объемах работы.

Все эти утверждения должны быть подкреплены документами (материалами отчетности, трудовыми договорами и т. д.).

В случае если зарплата в организации не дотягивает до прожиточного минимума в регионе, то следует знать, что статья 133.1 ТК РФ дает право регионам устанавливать свой уровень минимальной зарплаты. Не произвольно, а на основе специального регионального соглашения. Работодателям дано право отказаться от участия в нем в течение 30 дней с момента его опубликования (обосновав свои мотивы). Не использовавшим это право работодателям придется при начислении зарплаты иметь в виду не только минимальный размер зарплаты, действующий на территории всей РФ, но и ее уровень, установленный в регионе.

Уволенный сотрудник опаснее пистолета

Надо помнить о том, что налоговое ведомство планирует активно использовать внешние источники информации. К таким источникам относятся не только базы данных ОВД, ФСС, ПФР и т. д., но и информация от третьих лиц. Скажем, от сотрудников, в том числе уволенных или обиженных каким-либо другим образом.

Более того, налоговые органы, имеющие сомнение в правильности учета сумм заработной платы, все чаще стали допрашивать в качестве свидетелей работников налогоплательщика (ст. 90 НК РФ).

Сотрудники налогового органа могут получить показания работников и зафиксировать эти показания. Конечно, это будут полноценные свидетельства, которые будут иметь доказательственную силу. Это не основание считать доказанным то обстоятельство, что фактическая заработная плата, выплаченная работникам, превышала ту, которая отражалась в учете и облагалась НДФЛ и ЕСН. Тем более это не основание для доначисления налогов, пеней и привлечения к налоговой ответственности.

Известно, что налоговики имеют право самостоятельно определять суммы налогов расчетным путем, если у проверяемых ими налогоплательщиков отсутствует учет доходов и расходов или учет объектов налогообложения. Они могут воспользоваться эти правом, если учет ведется, но с нарушением установленного порядка, в результате чего исчисление налогов становится невозможным.

Применению расчетного метода должен предшествовать сбор доказательств того, что налогоплательщик допустил хотя бы одно из перечисленных выше нарушений.

Кстати, стоит помнить и о том, что в качестве свидетелей могут выступать любые физические лица, которые располагают какой-либо информацией, имеющей значение для осуществления налогового контроля. Однако есть лица, допрашивать которых нельзя. А именно:

лица, которые в силу малолетнего возраста, своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля;

лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением своих профессиональных обязанностей, если эта информация относится к их профессиональной тайне (например, адвокат, аудитор и др.).

Кроме того, при получении показаний необходимо соблюдать определенную процедуру. Свидетель в обязательном порядке должен быть предупрежден об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний. Речь идет о налоговой ответственности в виде штрафа в размере 3000 руб. (ст. 128 НК РФ). О том, что свидетель предупрежден об ответственности, в протоколе допроса делается соответствующая отметка, которая удостоверяется личной подписью свидетеля.

Свидетельские показания, полученные в ходе налогового контроля, являются доказательствами по налоговой проверке. Они оцениваются арбитражными судами наравне с другими материалами этой проверки как письменные доказательства (ст. 75 АПК РФ).

Кого-то, кстати, может рассмешить размер штрафа за дачу заведомо ложного показания, который установлен в НК РФ - всего-навсего 3000 руб.! Тогда стоит вспомнить, что сотрудники, допрошенные в ходе налоговой проверки, могут быть вызваны в суд по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе суда (ст. 88 АПК РФ). И тогда показания, которые они дают в судебном заседании, становятся свидетельскими показаниями в смысле арбитражного судопроизводства.

А в соответствии со статьей 56 АПК РФ свидетели предупреждаются судом уже об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а также за отказ от дачи показаний (ст. 307 УК РФ). И тут уже не до смеха: это уголовное преступление, и карается оно соответствующим образом: штрафом до 80 000 руб., обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, исправительными работами на срок до двух лет, арестом на срок до трех месяцев...

Выводы

Итак, в каких же случаях факт выплаты конвертной зарплаты можно считать установленным? Закон не дает четких указаний. Что до общих правил и принципов, то известно, что факт наличия у налогового агента денежных средств на оплату труда, из которых удерживается и перечисляется в бюджет НДФЛ, подтверждается данными первичных бухгалтерских документов, в том числе ведомостей о начислении заработной платы, справок о доходах физических лиц и пр. Кроме того, свидетельские показания, полученные в надлежащем порядке, от надлежащих лиц и надлежащим образом документированные, также могут быть доказательствами - равными в ряду прочих.

С. Кляйн,

юрист

"Практический бухгалтерский учет", N 2, февраль 2008 г.