Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2013 г. N 08АП-8213/12

город Омск

17 апреля 2013 г.

Дело N А46-21613/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 апреля 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.,

судей Киричёк Ю.Н., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8213/2012) общества с ограниченной ответственностью "АзияБерингТрейд", ИНН 7710758673, ОГРН 1097746668755 (далее - ООО "АзияБерингТрейд"; Общество; заявитель)

на решение Арбитражного суда Омской области от 27.08.2012 по делу N А46-21613/2012 (судья Воронов Т.А.), принятое по заявлению ООО "АзияБерингТрейд"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (далее - МИФНС России N 12 по Омской области; Инспекция; налоговый орган; заинтересованное лицо),

при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета пора, общества с ограниченной ответственностью "РилТранс", ИНН 5501233333, ОГРН 1115543015092 (далее - ООО "РилТранс"; третье лицо)

о признании недействительным решения от 12.03.2012 об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредоставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" необходимых для регистрации документов,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Манжос А.Е. по доверенности от 04.07.2012, сохраняющей силу в течение двух лет (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от Инспекции - Зубрилко А.С. по доверенности N 13 от 29.12.2012 сроком действия по 31.12.2013 (удостоверение);

от инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому административному округу г. Омска - Черновалова О.Ф. по доверенности N 15-56/00173 от 14.01.2013 сроком действия до 31.12.2013 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от третьего лица - представитель не явился, лицо о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

установил:

ООО "АзияБерингТрейд" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к МИФНС России N 12 по Омской области, в котором просило признать недействительным решение от 12.03.2012 об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредоставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" необходимых для регистрации документов обязав МИФНС России N 12 по Омской области восстановить нарушенные права Общества (совершить регистрационные действия: прекратить деятельность юридического лица в связи с его реорганизацией в форме присоединения к ООО "РилТранс").

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.08.2012 в удовлетворении заявленного Обществом требования отказано.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из того, что заявителем в регистрирующий орган был представлен весь пакет документов, необходимый для внесения записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.

В апелляционной жалобе ООО "АзияБерингТрейд" просит решение Арбитражного суда Омской области от 27.08.2012 по делу N А46-21613/2012 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленное Обществом требование удовлетворить.

Податель апелляционной жалобы считает, что решение суда первой инстанции вынесено с нарушением норм материального права.

Представитель Инспекции в устном выступлении в суде апелляционной инстанции и в письменном отзыве на апелляционную жалобу просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ИФНС России по САО г. Омска в устном выступлении в суде апелляционной инстанции и в письменных пояснениях поддержал позицию заинтересованного лица.

Третье лицо, надлежащим образом извещённое о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя не обеспечило, письменного отзыва на апелляционную жалобу не представило.

На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв Инспекции, заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица серии 77 N 012860296 ООО "АзияБерингТрейд" зарегистрировано в качестве юридического лица 29.10.2007 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве за основным государственным регистрационным номером 1097746668755.

02.06.2011 единственным участником ООО "АзияБерингТрейд" принято решение N 1 о проведении реорганизации общества в форме присоединения к ООО "РилТранс" в сроки и порядке, определенных в договоре о присоединении, с переходом всех прав и обязанностей к ООО "РилТранс"; утверждены договор о присоединении ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТранс" и передаточный акт от 02.06.2011.

02.06.2011 единственным участником ООО "РилТранс" также принято решение N 2 провести реорганизацию общества в форме присоединения к нему ООО "АзияБерингТрейд", ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "СИРИУС", ООО "ТехТранс" в сроки и порядке, определенных в договоре о присоединении с переходом всех прав и обязанностей к ООО "РилТранс"; утвержден договор о присоединении ООО "АзияБерингТрейд", ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "СИРИУС", ООО "ТехТранс" к ООО "РилТранс".

Решением N 2/1 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011 утверждены передаточные акты: от 02.06.2011, согласно которому ООО "РилТранс" становится правопреемником ООО "АзияБерингТрейд"; от 02.06.2011, согласно которому ООО "РилТранс" становится правопреемником ООО "ТРИОЛОГ"; от 02.06.2011, согласно которому ООО "РилТранс" становится правопреемником ООО "Ориент ТД"; от 02.06.2011, согласно которому ООО "РилТранс" становится правопреемником ООО "СИРИУС"; от 02.06.2011, согласно которому ООО "РилТранс" становится правопреемником ООО "ТехТранс".

Между ООО "РилТранс" (Основное общество) и ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" (Присоединяемые общества) 02.06.2011 заключен договор о присоединении, по условиям которого Присоединяемые общества реорганизуются в форме присоединения к Основному обществу. Реорганизация осуществляется путем прекращения деятельности Присоединяемых обществ и передачи Основному обществу имущества, а также всех прав в отношении должников и всех обязанностей перед кредиторами, которые будут существовать у Присоединяемых обществ к моменту утверждения передаточного акта, с консолидацией балансов Присоединяемых обществ и Основного общества в порядке и на условиях, определяемых договором и действующими нормативными актами Российской Федерации.

В связи со сменой участников в ООО "РилТранс" между ООО "РилТранс" (Основное общество) и ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" (Присоединяемые общества) заключено дополнительное соглашение от 28.02.2012 к договору о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АБТ" к ООО "РилТранс".

Решением N 2 единственного участника ООО "АБТ" от 28.02.2012 утверждено дополнительное соглашение от 28.02.2012 к договору о присоединении ООО "ТРИЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТранс" от 02.06.2011.

Аналогичным образом решением N 4 единственного участника ООО "РилТранс" от 28.02.2012 утверждено дополнительное соглашение от 28.02.2012 к договору о присоединении ООО "ТРИЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТранс" от 02.06.2011.

Согласно передаточному акту от 02.06.2011, утвержденному ООО "АзияБерингТрейд" и ООО "РилТранс", последнее становится правопреемником всех прав и обязанностей ООО "АзияБерингТрейд". Общая балансовая стоимость передаваемых активов по состоянию на 02.06.2011 составляет 51 000 руб.

ООО "АзияБерингТрейд" в МИФНС России N 12 по Омской области 02.03.2012 было подано заявление формы N Р16003 о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица, согласно которому Общество присоединяется к ООО "РилТранс".

Решением от 12.03.2012 МИФНС России N 12 по Омской области отказала в государственной регистрации прекращения деятельности ООО "АзияБерингТрейд" при реорганизации в форме присоединения на основании подпункта "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ) по причине того, что в решении единственного участника ООО "РилТранс" N 2 от 02.06.2011, решении единственного участника ООО "РилТранс" N 2/1 от 02.06.2011, договоре о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТРанс", передаточном акте от 02.06.2011, письме Межецкого Д.Б. от 29.02.2012 содержатся недостоверные сведения и считаются не представленными в регистрирующий орган, а в заявлении формы NР16003 не подтверждается, что соблюден порядок процедуры реорганизации в форме присоединения, предусмотренный действующим законодательством Российской Федерации, следовательно, заявление формы NР16003 считается также не представленным в регистрирующий орган.

Полагая, что вышеупомянутый отказ не соответствует закону, ООО "АзияБерингТрейд" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

27.08.2012 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ о регистрации при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

Пунктом 1 статьи 23 названного закона установлено, что отказ в государственной регистрации допускается, в частности, в случае непредставления заявителем определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов, за исключением предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по межведомственному запросу регистрирующего органа или органа, который в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными законами, устанавливающими специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, уполномочен принимать решение о государственной регистрации юридического лица.

Как усматривается из материалов дела, основанием для отказа в государственной регистрации Общества явился факт непредставления заявителем необходимых документов на государственную регистрацию, а именно представление документов, содержащих недостоверные сведения.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, находит несостоятельным утверждение налогового органа о представлении заявителем на государственную регистрацию документов, содержащих недостоверные сведения.

Как усматривается из материалов дела, ООО "АзияБерингТрейд" представлены в регистрирующий орган следующие документы: заявление формы Р16003; договор о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АБТ" к ООО "РилТранс" от 02.06.2011; дополнительное соглашение от 28.02.2012 к договору о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АБТ" к ООО "РилТранс"; решение N 1 единственного участника ООО "АБТ" от 02.06.2011; решение N 2 единственного участника ООО "АБТ" от 28.02.2012; решение N 2 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011; решение N2/1 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011; решение единственного участника N 4 ООО "РилТранс" от 28.02.2011; передаточный акт от 02.06.2011; письмо ООО "АБТ" N 1 от 28.02.2012; письмо ООО "РилТранс" N 1 от 28.02.2012; письмо Межецкого Д.Б. от 29.02.2012; доверенность ООО "АБТ" от 28.02.2012 на имя Паночкина Д.С.

При названных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о представлении заявителем на государственную регистрацию необходимого пакета документов.

Доводы Инспекции о том, что представленные на государственную регистрацию документы содержат недостоверные сведения, суд апелляционной инстанции находит несостоятельными, в силу следующего.

Так, в обоснование недостоверности сведений, содержащихся в решении единственного участника ООО "РилТранс" N 2 от 02.06.2011, решении единственного участника ООО "РилТранс" N 2/1 от 02.06.2011, договоре о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТРанс", передаточном акте от 02.06.2011, письме Межецкого Д.Б. от 29.02.2012, налоговый орган ссылается на протокол допроса Межецкого Д.Б. от 17.08.2011, согласно которому к директору ООО "РилТранс" - Межецкому Д.Б. юридические лица ООО "АзияБерингТрейд", ООО "Ориент ТД", ООО "ТРИОЛОГ", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС" с просьбой о присоединении к ООО "РилТранс" не обращались; решения о реорганизации ООО "РилТранс" Межецкий Д.Б. не принимал, соответствующие документы не подписывал. Кроме того, Межецкий Д.Б. запретил реорганизацию путем присоединения ООО "АзияБерингТрейд", ООО "Ориент ТД", ООО "ТРИОЛОГ", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС" к ООО "РилТранс".

По убеждению налогового органа, названые обстоятельства свидетельствуют об отсутствии у руководителя и учредителя ООО "РилТРанс" Межецкого Д.Б. волеизъявления на присоединение к ООО "РилТРанс" иных организаций.

Инспекция также отмечает, что письмо Межецкого Д.Б. от 29.02.2012, которым последний подтвердил факт подписания документов предоставляемых на государственную регистрацию, не подтверждает факт наличия у руководителя и учредителя ООО "РилТРанс" Межецкого Д.Б. волеизъявления на присоединение к ООО "РилТРанс" иных организаций, поскольку согласно ответу от 12.03.2012 на запрос МИФНС России N 12 по Омской области от 12.03.2012 N 03-18/08735, представленном в материалы дела Межрайонной ИФНС России N 12 по Омской области, нотариус г. Омска Шадрина Л.Н. сообщила, что Межецкий Д.Б. к ней на прием не приходил, записи об удостоверении подписи Межецкого Д.Б. на письмах от 29.02.2012 в реестре об удостоверении нотариальных действий по реестрам от 29.02.2012 N 1П-328, N 1П-326, N 1П-329, N 1П-324, N 1П-325 отсутствуют.

Между тем, в судебном заседании суда первой инстанции Межецкий Д.Б., допрошенный в качестве свидетеля, подтвердил факт подписания решения N 2 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011, решения N 2/1 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011, договора о присоединении от 02.06.2011, передаточного акта от 02.06.2011. Предыдущее заявление в налоговом органе о нежелании присоединять к ООО "РилТРанс" иные организации объяснил тем, что вопросом о присоединении организации занимался его помощник и на момент дачи вышеназванных объяснений налоговому органу, он (Межецкий Д.Б.) не знал о намерении его помощника осуществить реорганизацию Общества. Между тем, после согласования помощником действий по подготовке к реорганизации Межецкий Д.Б. дал свое согласие на такие мероприятия и подписал соответствующие документы.

Учитывая вышеназванные обстоятельства, апелляционный суд приходит к выводу о достоверности содержания договора о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТранс" от 02.06.2011; решения N 2 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011; решения N 2/1 единственного участника ООО "РилТранс" от 02.06.2011 и передаточного акта от 02.06.2011.

Также апелляционный суд считает необходимым отметить, что дополнительное соглашение от 28.02.2012 к договору о присоединении ООО "ТРИОЛОГ", ООО "Ориент ТД", ООО "ТехТранс", ООО "СИРИУС", ООО "АзияБерингТрейд" к ООО "РилТранс" и решение N 4 единственного участника ООО "РилТранс" от 28.02.2011 подписаны уже новым участником ООО "РилТранс" - Чуриковым Д.Г. Доводов относительно отсутствия у нового участника ООО "РилТранс" - Чурикова Д.Г. волеизъявления на присоединение к ООО "РилТранс" иных организаций налоговый орган апелляционному суду не привел.

Апелляционный суд соглашается с налоговым органом в том, что письмо Межецкого Д.Б. от 29.02.2012, в силу вышеназванных обстоятельств не может являться допустимым доказательством по делу, тем более что Межецкий Д.Б. в судебном заседании суда первой инстанции не смог с уверенностью подтвердить, что заверял содержание названного письма именно у нотариуса Шадриной Л.Н.

Однако, указанное письмо в силу пункта 3 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ не является обязательным для государственной регистрации юридического лица и его недостоверность не может повлечь отказ в такой регистрации.

При названных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о том, что заявителем в налоговый орган был представлен полный пакет документов с достоверным содержанием, что свидетельствует об отсутствии у налогового органа оснований для отказа в государственной регистрации прекращения деятельности ООО "АзияБерингТрейд" в связи с присоединением к юридическому лицу.

Инспекцией не опровергнуто, что ООО "РилТранс" является правопреемником ООО "АзияБерингТрейд" согласно условиям договора о присоединении (в редакции дополнительного соглашения).

Надлежащих доказательств, свидетельствующих о допущенных в ходе реорганизационных мероприятий нарушениях, не представлено.

Кроме того, при оценке заявленного в рамках главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требования следует учитывать, что при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое не будет считаться реорганизованным в случае отказа в регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица (пункт 4 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Исходя из изложенного, у регистрирующего органа отсутствовали предусмотренные статьей 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ основания для отказа "АзияБерингТрейд" в государственной регистрации.

Изложенные выше выводы суда согласуются с судебной практикой, формируемой вышестоящими инстанциями (см., в частности, постановление ФАС ЗСО по делу N А46-21617/2012).

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с удовлетворением требования Общества судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции и в суде первой инстанции в размере 3 000 руб. подлежат отнесению на налоговый орган.

Поскольку в рассматриваемой ситуации при подаче апелляционной жалобы Обществу надлежало уплатить государственную пошлину в размере 1000 руб., а ООО "АзияБерингТрейд" уплатило 2000 руб., 1000 руб. государственной пошлины подлежит возврату Обществу.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 27.08.2012 г. по делу N А46-21613/2012-отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать решение от 12.03.2012 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области об отказе в государственной регистрации

юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от

08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" необходимых для государственной регистрации документов - недействительным как не

соответствующее статье 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области осуществить регистрационные действия: прекратить деятельность Общества с ограниченной ответственностью "АзияБерингТрейд" (ОГРН 1097746668755, ИНН 7710758673) в связи с его реорганизаций в форме присоединения к ООО "РилТранс" г. Омск (ИНН 5501233333, ОГРН 1115543015092) в течение месячного срока со дня изготовления постановления в полном объеме.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (г. Омск, ул. Маршала Жукова, д.72/1) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "АзияБерингТрейд" (ОГРН 1097746668755, ИНН 7710758673) судебные расходы в сумме 3 000 рублей.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "АзияБерингТрейд" (ОГРН 1097746668755, ИНН 7710758673) из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку-ордеру от 30.07.2012 г. госпошлину в сумме 1 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Ю.Н. Киричёк Е.П. Кливер