Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2013 г. N 08АП-1844/13

город Омск

22 апреля 2013 г.

Дело N А70-10367/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 апреля 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.,

судей Кудриной Е.Н., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Лепёхиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1844/2013) открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.01.2013 по делу N А70-10367/2012 (судья Макаров С.Л.) по иску открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" (ОГРН 1097232036549, ИНН 7203243499) к открытому акционерному обществу "Уральская теплосетевая компания" (ОГРН 1077203052772, ИНН 7203203418) о взыскании 21 854 521 руб. 22 коп. неосновательного обогащения, 1 282 131 руб. 91 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" - представитель не явился,

от открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" - представитель Койнов Р.С. по доверенности N 74АА1259239 от 12.11.2012 сроком действия по 13.01.2013,

установил:

Открытое акционерное общество "Тепло Тюмени" (далее - ОАО "Тепло Тюмени") 30.10.2012 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Уральская теплосетевая компания" (далее - ОАО "УТСК") о взыскании 21 854 521 руб. 22 коп. неосновательного обогащения, образовавшегося в связи с переплатой истцом ответчику по договору об оказании услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 29.09.2010 N 52 за величину сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в декабре 2011 г., а также 128 286 039 руб. 56 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 15.01.2012 по 01.10.2012.

До принятия судом решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) уменьшил до 1 282 131 руб. 91 коп. размер требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных исходя из ставки рефинансирования Банка России, равной 8,25%, просит взыскать проценты до фактического исполнения решения суда (л.д.73-76 т.1).

В качестве возражений на представленное ответчиком дополнение к отзыву на исковое заявление ОАО "Тепло Тюмени" указало (основываясь на том, что, по его мнению, в соответствии с принятыми по делу N А70-3037/2012 судебными актами не подлежат оплате сверхнормативные потери по акту N 2700/42439 от 31.12.2011 в сумме 60 094 507,55 руб., с НДС), что акт о зачете от 15.01.2012 является ничтожной сделкой (статья 168 ГК РФ), так как противоречит требованиям статей 307, 411 ГК РФ ввиду того, что обязательство по погашению задолженности ОАО "УТСК" перед ОАО "Тепло Тюмени" по договору N 53 от 29.09.2010 согласно счету-фактуре N 8136 от 31.12.2011 за поставленную в декабре 2011 г. тепловую энергию прекращается зачетом несуществующего обязательства. Согласно статье 1103 ГК РФ поскольку иное не установлено законом и не вытекает из существа соответствующих отношений, предусмотренные главой 60 ГК РФ правила подлежат применению также к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке. С учетом изложенного ОАО "Тепло Тюмени" просит удовлетворить его исковые требования (л.д.144-151 т.1).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.01.2013 по делу N А70-10367/2012 в иске отказано.

Возражая против принятого судом решения, ОАО "Тепло Тюмени" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела. При этом истец указывает, что выводы суда противоречат обстоятельствам, установленным в судебном акте по делу N А70-3037/2012. Кроме того, истец считает необоснованным вывод суда о согласовании ОАО "Тепло Тюмени" по акту от 31.12.2011 N 2700/42439 суммы потерь, равной 39 492 070 руб., поскольку в возражениях к акту истец указал, что ОАО "Тепло Тюмени" принимает потери по 83 ответвлениям на сумму 39 492 070 руб. до согласования разногласий. Акт взаимозачета также не является соглашением о величине стоимости подлежащих оплате потерь. ОАО "Тепло Тюмени" в письменных пояснениях указывало, что произведенный зачет является зачетом несуществующего обязательства.

Ответчик в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель истца, извещенного надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя истца.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав явившегося представителя ответчика, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как следует из материалов дела и правильно указано судом первой инстанции, решением Арбитражного суда Тюменской области от 20.06.2012 по делу А70-3037/2012, оставленным без изменения постановлениями Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2012 и Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.02.2013, установлено следующее: между ОАО "УТСК" (теплоснабжающая организация) и ОАО "Тепло Тюмени" (теплосетевая организация) заключен договор от 29.09.2010 N 52 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя (далее - договор N 52), по условиям которого теплосетевая организация обязалась оказывать теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие ОАО "Тепло Тюмени" на основании договоров аренды муниципального теплосетевого имущества, а ОАО "УТСК" обязалось оплачивать услуги ОАО "Тепло Тюмени" в порядке, определенном настоящим договором.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.11.2011 по делу N А70-7122/2011, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2012, установлено, что договор N52 заключен в редакции ОАО "Тепло Тюмени".

Согласно пунктам 1.2, 2.1.10 договора N 52 ОАО "Тепло Тюмени" обязалось оплачивать величину сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, допущенных по вине теплосетевой организации на её сетях, в порядке и на условиях, определенных договором. Величина потерь тепловой энергии и теплоносителя определяется в соответствии с приложением N 4 к договору.

В соответствии с пунктом 3.4 договора ОАО "Тепло Тюмени" обязано оплачивать нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в размере, утвержденном Приказом Минэнерго России на 2010 год (Приказ N 383 от 26.08.2009).

Согласно пункту 3.5 договора, величина сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за расчетный период в тепловых сетях, находящихся на обслуживании ОАО "Тепло Тюмени" определяется:

- при отсутствии приборов учета тепловой энергии на границе раздела балансовой принадлежности между теплосетевой организацией и теплоснабжающей организацией, в соответствии с приложением N 4 к настоящему договору;

- при установке приборов учета тепловой энергии - в соответствии с приложением N 4.1 к договору.

Приложение N 4.1 согласовывается сторонами дополнительно до 01.11.2010.

В ноябре 2011 года сторонами согласованы приложения N 4.1 и N 4.2 к договору N52, определяющие порядок распределения тепловой энергии и теплоносителя между потребителями и теплосетевой организацией на основании приборов учета, установленных на границах раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и теплосетевой организацией в г.Тюмени на "Закольцованных" ответвлениях (приложение N 4.2) и на "Тупиковых" ответвлениях (приложение N 4.1).

Согласно пункту 2.1.14 договора ОАО "Тепло Тюмени" обязано в течение пяти рабочих дней с момента получения акта о возмещении потерь тепловой энергии возвратить подписанный акт либо направить мотивированный отказ в его подписании.

Оплата сверхнормативных потерь тепловой энергии производится теплосетевой организацией в срок до 13-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем. Таким образом, ОАО "Тепло Тюмени" по договору N 52 приняло на себя обязательство оплачивать нормативные потери и сверхнормативные потери тепла согласно пунктам 3.4, 3.5 договора.

Оказав в декабре 2011 года услуги ОАО "Тепло Тюмени" по подаче его потребителям тепловой энергии и теплоносителя и определив нормативные потери и сверхнормативные потери, ОАО "УТСК" предъявило ОАО "Тепло Тюмени" акты выполненных работ от 31.12.2011 N 2700/44958 (сверхнормативные потери по актам) на сумму 149 030 руб. 65 коп., N 2700/44957 (нормативные потери) на сумму 7 015 671 руб. 21 коп. и N 2700/42439 (сверхнормативные потери по приборам учета) на сумму 60 094 507 руб. 55 коп. и выставило счета-фактуры на оплату.

ОАО "Тепло Тюмени" к оплате без возражений полностью приняты акты выполненных работ от 31.12.2011 N 2700/44957 (л.д.135 т.1) и от 31.12.2011 N 2700/44958 (л.д.136 т.1), и частично (на сумму 39 492 070,22 руб.) - акт выполненных работ от 31.12.2011 N 2700/42439 (л.д.138-141 т.1).

По двум актам зачета взаимных требований от 15.01.2012, подписанных между сторонами (л.д.57, 58 т.1), прекращены обязательства ОАО "Тепло Тюмени" перед ОАО "УТСК" по оплате за декабрь 2011 г. по договору N 52 потерь тепловой энергии и теплоносителя на общую сумму 46 656 772 руб. 05 коп.

Ссылаясь на то, что ОАО "УТСК" при рассмотрении дела N А70-3037/2012 отказано в удовлетворении требования о взыскании с ОАО "Тепло Тюмени" сверхнормативных потерь в сумме 20 602 437 руб. 33 коп. по акту от 31.12.2011 N 2700/42439, ОАО "Тепло Тюмени" предъявило настоящий иск, полагая, что при зачете взаимных требований по актам от 15.01.2012 на сумму 46 656 772 руб. 05 коп. им за сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в его сетях в декабре 2011 г. осуществлена "переплата" ответчику - ОАО "УТСК" в сумме 21 854 521 руб. 22 коп.

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции об отсутствии неосновательного обогащения на стороне ответчика - ОАО "УТСК", исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 1102 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Таким образом, по искам, возникающим из неосновательного обогащения, подлежат установлению следующие обстоятельства: отсутствие оснований для получения имущества ответчиком, наличие у ответчика неосновательного обогащения в виде приобретения или сбережения и подтверждение, что убытки потерпевшего являются источником обогащения приобретателя (обогащение за счет потерпевшего).

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ истец должен доказать обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований.

Однако ОАО "Тепло Тюмени" не подтвердило заявленное им неосновательное обогащение ответчика.

Суд первой инстанции правильно указал, что в возражениях от 18.01.2012 к акту выполненных работ от 31.12.2011 N 2700/42439 истец согласовал акт от 31.12.2011 N 2700/42439 на общую сумму 39 492 070 руб. 22 коп. (л.д. 139-141 т. 1).

Изложенный выше вывод суда о том, что акт от 31.12.2011N 2700/42439 на данную сумму принят ОАО "Тепло Тюмени", истец считает необоснованным, ссылаясь на то, что в своих возражения указывал на принятие потерь по 83 ответвлениям до согласования разногласий.

Доводы истца отклоняются судом апелляционной инстанции как противоречащие материалам дела.

В возражениях от 18.01.2012 к акту выполненных работ от 31.12.2011 N 2700/42439 (л.д.139-141 т.1) указано, что ОАО "Тепло Тюмени" принимает к расчету "Распределения тепловой энергии и теплоносителя на ответвлениях_" за декабрь 2011 года по 83 приборам учета (сверхнормативные потери по приборам учета). По остальным из 116 (33) - принимает потери в соответствии с утвержденными нормативами (нормативные потери). До принятия решения по спорным вопросам согласовывает акт от 31.12.2011N 2700/42439 и принимает к оплате потери тепловой энергии и теплоносителя на общую сумму 39 492 070 руб. 22 коп.

Таким образом, истцом согласована и принята к оплате стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя по 83 приборам учета в сумме 32 887 532 руб. 66 коп. и стоимость нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя по 33 ответвлениям в сумме 6 604 537 руб. 56 коп.

С учетом изложенного задолженность ОАО "Тепло Тюмени" по договору N 52 за декабрь 2011 года в общем составила 46 656 772 руб. 08 коп. (по акту N 2700/44958 - 149 030 руб. 65 коп., по акту N 2700/44957 - 7 015 671 руб. 21 коп., по акту N 2700/42439 в согласованной части - 39 492 070 руб. 22 коп.).

Данная задолженность погашена ОАО "Тепло Тюмени" в результате произведенного сторонами зачета взаимных требований по двум актам от 15.01.2012 (л.д. 57-58 т. 1) в общей сумме 46 656 772 руб. 08 коп. (19 267 649 руб. 95 коп. и 27 389 122 руб. 13 коп.).

ОАО "Тепло Тюмени", требуя взыскать с ОАО "УТСК" 21 854 521 руб. 22 коп. неосновательного обогащения как "переплаты по сделке зачета", при этом ссылается на недействительность произведенного зачета взаимных требований (его несоответствие статьям 307, 411 ГК РФ) в связи с тем, что, как полагает истец, имел место зачет по несуществующему обязательству, так как судебными актами по делу N А70-3037/2012 установлена необоснованность взыскания с него всех сверхнормативных потерь за декабрь 2011 г. по акту от 31.12.2011 N 2700/42439 на сумму 60 094 507,55 руб.

Между тем, утверждение ОАО "Тепло Тюмени" не соответствует фактическим обстоятельствам, и суд апелляционной инстанции указывает на его ошибочность, так как судебными актами по делу N А70-3037/2012 установлена необоснованность взыскания той части сверхнормативных потерь (на исковую сумму 20 602 437 руб. 33 коп. по акту от 31.12.2011 N 2700/42439), которая возникла по вине самой теплоснабжающей организации (ОАО "УТСК") и оставалась на разногласиях после подписания ОАО "Тепло Тюмени" этого акта и затем актов о зачете, что подтверждается как содержанием судебных актов по делу N А70-3037/2012, так и простым расчетом: 60 094 507,55 руб. (общая сумма акта от 31.12.2011 N 2700/42439) - 39 492 070,22 руб. (согласованная ОАО "Тепло Тюмени" сумма по данному акту) = 20 602 437,33 руб. (сумма иска ОАО "УТСК").

Соответственно, изложенные в судебных актах по делу N А70-3037/2012 выводы, обосновывающие отказ в удовлетворении требования ОАО "УТСК" о взыскании с ОАО "Тепло Тюмени" за сверхнормативные потери 20 602 437 руб. 33 коп., не могут распространяться, как это ошибочно делает ОАО "Тепло Тюмени", на обязательства по оплате остальной части сверхнормативных и нормативных потерь за декабрь 2011 г., которые не были предметом спора, и по ним между сторонами был осуществлен зачет взаимных требований.

Как правильно установлено судом первой инстанции, сделки по проведению зачета - акты от 15.01.2012 - в установленном порядке истцом - ОАО "Тепло Тюмени" не оспаривались и недействительными полностью либо частично, судом не признавались.

Как указано в части 2 статьи 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. Отнесение тех или иных обстоятельств к преюдициально установленным означает запрет заново устанавливать, оспаривать или опровергать те же обстоятельства с целью замены ранее сделанных выводов на противоположные.

Требование истца - ОАО "Тепло Тюмени" по существу направлено на пересмотр в неустановленном законом порядке судебных актов арбитражных судов по делу N А70-3037/2012.

Обращаясь с настоящим иском, ОАО "Тепло Тюмени" просит взыскать сумму "переплаты" по произведенному сторонами зачету в размере 21 854 521 руб. 22 коп.

Однако, данное требование необоснованно и противоречит нормам материального права.

В силу положений статей 407, 410 ГК РФ, пункта 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречный однородных требований", зачет встречного однородного требования, так же как и надлежащее исполнение, представляет собой основание для прекращения обязательства.

Как следует из содержания подписанных обеими сторонами соглашений - двух актов от 15.01.2012 о зачетах встречных однородных требований, последние направлены на прекращение взаимных денежных требований сторон, образовавшихся за декабрь 2011 г. и вытекающих из заключенных ранее нескольких договоров (по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 29.09.2010 N 52, по договору поставки тепловой энергии и теплоносителя от муниципальных котельных города Тюмени от 29.09.2010 N 53, по договору на поставку тепловой энергии от 15.01.2010 N 1/10, по договору на поставку тепловой энергии от 29.09.2010 N 32352).

Зачет как сделка может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (пункт 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.12.2001 N 65).

Согласно статье 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Недействительность сделки по смыслу статьи 167 ГК РФ не влечет юридических последствий и предполагает восстановление сторон в первоначальное положение, возвращение каждой из сторон всего полученного по сделке.

Для сделок зачета (в случае признания их недействительными) последствиями недействительности должно являться, прежде всего, полное восстановление задолженности каждой из сторон и лишь после этого правомерно требование её взыскания со стороны.

Ссылаясь на ничтожность акта о зачете от 15.01.2012, ОАО "Тепло Тюмени" в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не доказало несоответствия сделки закону. Своё утверждение о том, что зачет произведен по несуществующему у него перед ОАО "УТСК" обязательству - по оплате сверхнормативных потерь за декабрь 2011 г. по акту от 31.12.2011 N 2700/42439, ОАО "Тепло Тюмени" обосновало неправильным, не соответствующим их содержанию, истолкованием судебных актов по ранее рассмотренному делу N А70-3037/2012.

Правильно установив фактические обстоятельства и дав им надлежащую оценку, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что подписание актов взаимозачета от 15.01.2012 явилось результатом достижения сторонами соглашения о величине и стоимости подлежащих оплате за декабрь 2011 г. сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя по договору N 52 в общей сумме 46 656 772 руб.08 коп.

Гражданское законодательство не предусматривает возможности восстановления правомерно и обоснованно прекращенных зачетом обязательств (пункт 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").

Отказав в удовлетворении иска ОАО "Тепло Тюмени", суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит.

Апелляционная жалоба ОАО "Тепло Тюмени" оставляется без удовлетворения. Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.01.2013 по делу N А70-10367/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.Н. Кудрина Д.Г. Рожков