Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 апреля 2013 г. N 09АП-8097/13

г.Москва

04 апреля 2013 г.

Дело N А40-93934/12-70-241Б

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 апреля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

Судей Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Компании ГЛОБРИТ МАРКЕТИНГ КОРП. (GLOBRIT MARKETING CORP.)

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 февраля 2013 г. по делу N А40-93934/12-70-241Б, вынесенное судьёй Е.Н. Кондрат

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "1-я Национальная лотерея"

(ОГРН 1077746701405, ИНН 7716571150)

требование Акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." (LINBERRY HOLDINGS INC.) в размере 10 778 987 руб. 30 коп.

при участии в судебном заседании:

временный управляющий ЗАО "1-я Национальная лотерея" Ярославцев Д.В. на основании Определения Арбитражного суда г. Москвы от 14 сентября 2012 года по делу N А40-93934/12-70-241Б

от Компании ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК. - Егоров М.С. по доверенности от 08 октября 2012 года

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31 июля 2012 г. принято к производству заявление ОАО "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." о признании ЗАО "1-я Национальная лотерея" (ИНН/ОГРН 7716571150/1077746701405) несостоятельным (банкротом); определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.12г. в отношении должника ЗАО "1-я Национальная лотерея" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Ярославцев Денис Валентинович; сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 06.10.2012г.N 188

Акционерная компания с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." (LINBERRY HOLDINGS INC.") обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о включении задолженности в размере 10 778 987 рублей 30 копеек в реестр требований кредиторов ЗАО "1-я Национальная лотерея".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.02.2013 г. требование Акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." (LINBERRY HOLDINGS INC.") признано обоснованным; в реестр требований кредиторов ЗАО "1-я Национальная лотерея" включено требование Акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." (LINBERRY HOLDINGS INC.")в размере 7 650 000 рублей основного долга, 1980690 рублей 42 копейки задолженности по уплате процентов за пользование кредитом - в третью очередь реестра требований кредитора должника; проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1148296 рублей 88 копеек - в третью очередь реестра требований кредитора должника отдельно, как подлежащая погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Компании ГЛОБРИТ МАРКЕТИНГ КОРП. (GLOBRIT MARKETING CORP.), не согласившись с определением Арбитражного суда города Москвы от 12.02.2013 г., обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определением суда отменить, ссылаясь на доводы, изложенные в тексте апелляционной жалобы.

Должник, заявитель жалобы, ООО Фирма "Империал", уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Представитель Акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." с апелляционной жалобой не согласился, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными по мотивам, изложенным в письменном отзыве.

Временный управляющий должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным по мотивам, изложенным в письменных пояснениях.

Заслушав временного управляющего должника, представителя конкурсного кредитора, временного управляющего, изучив и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для изменения и отмены определения, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, в период с 17.11.2008 г. по 12.03.2009 г. между ООО "Фирма "Империал" (заемщиком) и ООО "ТрастГрупп" (займодавцем) заключены договоры процентного займа: от 21.11.2008 г. N ИТ-21, от 12.03.2009 г. N РН-12, от 17.11.2008 г N ИТ-17.; по которым выдан займ заемщику в полном объеме согласно платежным поручениям: от 17.11.2008 г. N 51, от 21.11.2008 г. N 59, от 12.03.2009 г. N 119; однако, перечисленные денежные средства в установленный договорами займа срок заемщиком возвращены не были; проценты должником не уплачивались.

Судом первой инстанции также установлено, что на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения общий размер задолженности заемщика по уплате основного долга составил 7 650 000 рублей, а общий размер процентов за пользование кредитом - 1 980 690 рублей 42 копейки; размер процентов за пользование чужими денежными средствами, вследствие неисполнения денежного обязательства по возврату суммы займа в рамках всех заключенных договоров, составил 1 148 296 рублей 88 копеек.

Кроме того, суд первой инстанции установил, что исполнение денежных обязательств по договорам займа на основании ст. 361 ГК РФ обеспечивалось договорами поручительства, заключенными займодавцем с ЗАО "Спектр" (в настоящее ЗАО "1-я Национальная лотерея"- должник), по условиям п. 2.1 заключенных договоров поручительства должник принял на себя солидарную ответственность по требованиям займодавца к заемщику.

31.08.2012 г. на основании договора N 6-3/К возмездной уступки прав (цессии) Акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." (LINBERRY HOLDINGS INC.") в полном объеме были переданы права требования займодавца -ООО "ТрастГрупп" к заемщику - ООО "Фирма "Империал" и должнику - ЗАО "Спектр" в рамках вышеуказанных договоров займа и поручительства.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что требования заявителя обоснованными обоснованным и подлежащим включению в 3-ю очередь реестра требований кредиторов должник, в том числе по отнесению процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1148296 рублей 88 копеек - в третью очередь реестра требований кредитора должника отдельно, как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди, так как требования заявлены в установленный ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" срок для предъявления требований кредиторов в суд, до срока закрытия реестра кредиторов; основания и размер требований подтверждены надлежащими доказательствами, представленными в материалы дела, а именно: расчет процентом за пользование займом и чужими денежными средствами; договорами займа: от 21.11.2008 г. N ИТ-21, от 12.03.2009 г. N РН-12, от 17.11.2008 г. N ИТ-17., платежными поручениями: от 17.11.2008 г. N 51., от 21.11.2008 г. N 59, от 12.03.2009 г. N 119, договорами поручительства: от 21.11.2008 г. N ИТ-21, от 12.03.2009 г. N РН-12, от 17.11.2008 г. N ИТ-17, актами сверки задолженности по договорам займа по состоянию: на 17.11.2011 г., 31.08.2012 г., договором уступки прав (цессии) от 31.08.2012г.N 6-3/К, в соответствии с п. 5.1 которого, данный договор вступает в законную силу с момента его подписания сторонами, а также признанием долга по займу в размере 7650000 рублей и процентов за пользование займом по вышеуказанным договорам займа должником перед ООО Фирма "Империал" и ООО "ТрастГрупп" согласно письма от 10.04.2011 г. (л.д.15, т.д.1), подлинники вышеуказанных документов обозревались апелляционным судом в судебном заседании.

Правомерен вывод суда первой инстанции о том, что требование Акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИНБЕРРИ ХОЛДИНГС ИНК." (LINBERRY HOLDINGS INC.") подлежит включению в реестр требований кредиторов должника в третью очередь удовлетворения с учетом положений п. 3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом, поскольку они противоречат материалам дела и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, в том числе Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"; условиями договоров займа не предусмотрен претензионный порядок между сторонами внесение или не внесение каких -либо изменений в ЕГРЮЛ сторонами не влияет на существо рассматриваемого спора; пунктом 5.1 договора уступки требования от 31.08.2012 г. N 6-З/к предусмотрено, что договор вступает в законную силу с момента его подписания и действует до исполнения сторонами своих обязательств, то есть действие договора не связано с наличием оплаты по данному договору; доводы заявителя жалобы по оплате долга и процентов по займу основаны на предположениях без документального обоснования. Кроме того, наличие долга и процентов не оспаривается должником, о чем свидетельствует также письмо от 10.04.2011 г. с печатями и подписями должника, ООО "ТрастГрупп", ООО Фирма "Империал", об уступки сторона была уведомлено согласно уведомлений и переписке, находящихся в материалах дела.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 февраля 2013 года по делу N А40-93934/12-70-241Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу Компании ГЛОБРИТ МАРКЕТИНГ КОРП. (GLOBRIT MARKETING CORP.)- без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

Р.Г. Нагаев Н.О. Окулова