Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2013 г. N 09АП-10952/13

г. Москва

23 апреля 2013 г.

Дело N А40-140530/12

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 апреля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Сабировой М.Ф., Гармаева Б.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Толкачевой Л.И.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Упаковочные технологии"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.01.2013 г. по делу N А40-140530/12, вынесенное судьей Бурмаковым И.Ю.(шифр 48-1328)

по иску ООО "Упаковочные технологии" (ОГРН 1087746546975)115201, г. Москва, 1-й Варшавский проезд, д. 2 к ООО "Комбинат домашнего питания "ТЭКО" (ОГРН 5077746870713)140073, Московская обл., Люберецкий р-н, пгт Томилино, мкр-н Птицефабрика, литера "В"

о взыскании 285.214,96 руб.

При участии в судебном заседании:

От истца: не явился, извещен;

От ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2013 г. по делу N А40-140530/12 отозван исполнительный лист N 005533392 от 11.01.2013. по делу N А40-140530/12-48-1328, выданный на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2012 г.

ООО "Упаковочные технологии", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, ссылаясь на отсутствие в определении срока обжалования, предусмотренного п.8 ст. 185 АПК РФ.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда представители истца и ответчика не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в их отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, что по делу N А40-140530/12-48-1328 принято решение от 29.11.2012. о взыскании с ООО "Комбинат домашнего питания "ТЭКО" в пользу ООО "Упаковочные Технологии" долга- 249 493 рублей 56 копеек и пени- 1. 900 рублей, всего- 378.774 рубля 24 копейки, а также расходы по уплате госпошлины- 10.575 рублей 48 копеек и расходы по получению выписки из ЕГРЮЛ - 400 рублей. В остальной части иска отказано.

На основании указанного решения выдан исполнительный лист N 005533392 от 11.01.2013.

Через канцелярию Арбитражного суда г. Москвы 14.01.2013 г. поступила апелляционная жалоба на решение от 29.11.2012.

В соответствии с частью 7 статьи 319 АПК РФ исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Таким образом, поскольку решение по делу N А40-140530/12-48-1328 не вступило в законную силу, то суд первой инстанции правомерно и обоснованно вынес определение об отзыве исполнительного листа N005533392 от 11.01.2013 г. на основании ч.7 ст. 319 АПК РФ.

Ссылка заявителя на то, что в определении от 17.01.13г., в нарушении п.8 ст. 185 АПК РФ не указан срок обжалования определения, в связи с чем оно подлежит отмене, признан судом апелляционной инстанции необоснованным, поскольку в оспариваемом определении в соответствии с пунктом 8 статьи 185 АПК РФ указан порядок его обжалования. В резолютивной части определения упомянуто, что определение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд г. Москвы.

В силу части 3 статьи 270 АПК РФ нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Неразъяснение судом в определении срока обжалования не является в соответствии со статьей 270 АПК РФ основанием для его отмены, поскольку право на обжалование и сроки установлены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, а именно гарантировано пунктом 3 статьи 188 АПК РФ.

Таким образом, неуказание в определении суда срока его обжалования само по себе не привело и не могло привести к принятию неправильного определения, в связи с чем доводы заявителя не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции от 17.01.2013 г. по делу N А40-140530/12.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2013 г. по делу N А40-140530/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Упаковочные технологии" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

М.Ф. Сабирова Б.П. Гармаев