Вопрос: ОАО организовано в процессе приватизации в 1995 г. 51% акций находится у работников предприятия. 49% акций предназначались по плану приватизации для продажи инвесторам. Номинальный держатель 49% акций - муниципальный комитет по управлению имуществом. Акции на продажу не выставлялись и не оплачивались. С 1 января 2005 г. ОАО применяет упрощенную систему налогообложения, имея уведомление налоговой инспекции. Имеем ли мы право применять УСН? Если нет, то с какого времени нам надо перейти на общий режим налогообложения и за какой период сделать перерасчет налоговых обязательств? ("Малая бухгалтерия", N 2, февраль-март 2008 г.)

ОАО организовано в процессе приватизации в 1995 г.

51% акций находится у работников предприятия.

49% акций предназначались по плану приватизации для продажи инвесторам. Номинальный держатель 49% акций - муниципальный комитет по управлению имуществом. Акции на продажу не выставлялись и не оплачивались.

С 1 января 2005 г. ОАО применяет упрощенную систему налогообложения, имея уведомление налоговой инспекции.

В сентябре 2007 г. в наш адрес налоговая инспекция прислала письма Минфина России от 12.03.2007 N 03-11-02/66 и от 08.05.2007 N 03-11-02/124 по вопросу определения возможности применения УСН акционерными обществами, учредителями которых являются РФ, субъекты РФ или муниципальные образования.

Имеем ли мы право применять УСН? Если нет, то с какого времени нам надо перейти на общий режим налогообложения и за какой период сделать перерасчет налоговых обязательств?

Не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25% (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

В данном случае, как видно из текста вопроса, 49% акций находится в собственности муниципального образования, номинальный держатель этих акций - муниципальный комитет по управлению имуществом.

И здесь встает вопрос: признается ли муниципальное образование организацией в целях применения главы 26.2 НК РФ?

Еще в 2003 г. Высший Арбитражный Суд РФ, казалось бы, дал ответ на этот вопрос и тем самым поставил точку в многочисленных спорах по этому поводу. ВАС РФ указал, что муниципальное образование не может быть признано организацией в том смысле, в котором ст. 11 НК РФ использует этот термин (Решение ВАС РФ от 19.11.2003 N 12358/03).

Минфин России согласился с данной позицией и в письме от 19.11.2003 N 04-02-03/152 указал: учитывая, что в целях налогообложения организациями являются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (российские организации), а также иностранные организации, подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ устанавливается ограничение на участие организаций, а не Российской Федерации, субъекта Российской Федерации либо муниципального образования.

Эту позицию поддержали и налоговики (см. письмо МНС России от 14.01.2004 N 22-1-16/39-Б025).

Поэтому с 2004 г. налоговые органы своими уведомлениями подтверждали право организаций, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, на применение упрощенной системы налогообложения.

Однако в 2007 г. ситуация изменилась.

Минфин России решил внимательнее перечитать Постановление Президиума ВАС РФ от 12.10.2004 N 3114/04, в котором суд разрешает применять упрощенную систему налогообложения некоммерческим организациям.

В названном постановлении указано, что к некоммерческим организациям понятие "доля непосредственного участия" неприменимо. Под непосредственным участием других организаций следует понимать участие (вклад) в образовании имущества (уставного капитала) организации. При этом под последней понимается организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Из этого Минфин России сделал вывод, что акционерные общества, в том числе созданные с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований, наделены имуществом, разделенным на акции, на них распространяется действие подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

Следовательно, такие организации не вправе применять УСН (письма Минфина России от 31.10.2007 N 03-11-04/2/267, от 08.05.2007 N 03-11-02/124, от 12.03.2007 N 03-11-02/66).

ФНС России приняла на вооружение данную позицию и своим письмом от 21.05.2007 N ММ-6-02/406@ довела ее до сведения нижестоящих органов.

У налогоплательщика в данной ситуации есть два варианта действий.

Первый вариант. Налогоплательщик соглашается с новыми требованиями Минфина России и налоговой службы упрощенную систему налогообложения не применять и произвести перерасчет налоговых обязательств.

Относительно периода, за который необходимо произвести перерасчет, отметим следующее.

Возможность применения упрощенной системы налогообложения основана на требованиях налогового законодательства, а не на разъясняющих письмах Минфина России.

Поэтому если в данном случае применение УСН невозможно, то организация в принципе не вправе была применять эту систему налогообложения.

Поэтому перерасчет налоговых обязательств следует сделать за весь период применения УСН.

Однако учитывая, что ранее ФНС России (МНС России) давала налоговым органам и налогоплательщикам иные разъяснения по указанному вопросу, Минфин России считает, что перерасчет налоговых обязательств за 2003 - 2006 гг. можно не производить (письмо Минфина России от 08.05.2007 N 03-11-02/124).

Поэтому в данном случае перерасчет налоговых обязательств необходимо произвести начиная с 1 января 2007 г.

Второй вариант. Организация может не согласиться с позицией Минфина России и ФНС России и продолжать применять упрощенную систему налогообложения.

В этом случае спора с налоговой инспекцией не избежать. Свое право на применение упрощенной системы налогообложения организации придется отстаивать в суде.

При этом шансы организации отстоять в суде свою позицию весьма велики. Основной аргумент: позиция ВАС РФ относительно того, что муниципальное образование не является организацией с точки зрения налогового законодательства.

Следовательно, подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не применяется к организации, акции которой находятся в муниципальной собственности.

Отметим, что данную позицию поддерживают арбитражные суды (см. постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 12.11.2007 N Ф08-7412/07-2776А, от 02.10.2007 N Ф08-6863/2007-2353А; Восточно-Сибирского округа от 26.09.2007 N А33-5247/07-Ф02-6624/07).

Е. Карсетская,

эксперт АКДИ

16 февраля 2008 г.

"Малая бухгалтерия", N 2, февраль-март 2008 г.