Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2013 г. N 09АП-14368/13

город Москва

24 апреля 2013 г.

Дело N А40-167382/2012

Резолютивная часть постановления объявлена в судебном заседании 23.04.2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 24.04.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сумароковой Т.Я.,

судей Савенкова О.В., Панкратовой Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Алмасхановым М.У.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "ФОСАГРО" на определение Арбитражного суда г. Москвы от "26" марта 2013 г., принятое судьей А.А. Архиповым, по делу N А40-167382/2012(46-595) по иску ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "ФОСАГРО", ОАО "Апатит", ЗАО "ФосАгро АГ", третье лицо - ФАС России, об урегулировании разногласий по договору

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит", ОАО "ФОСАГРО", ЗАО "ФосАгро АГ" с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, а именно:

1. Удовлетворить исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит". Утвердить пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07, заключенного между ОАО "Апатит" и ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

2. Отклонить редакцию пунктов 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора, предложенную в протоколе разногласий ОАО "Апатит" от 24.10.2012 к договору от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07.

3. Удовлетворить исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "ФосАгро", обязав в силу преобладающего участия в уставном капитале ОАО "Апатит" определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

4. Удовлетворить исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ЗАО "ФосАгро АГ", обязав как управляющую организацию ОАО "Апатит" заключить от имени ОАО "Апатит" с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно: устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

ОАО "Апатит", ОАО "ФосАгро", ЗАО "ФосАгро АГ" заявили ходатайство о передаче дела по подсудности в Арбитражный суд Мурманской области.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2013 года в удовлетворении заявления ответчикам отказано.

С определением суда не согласился ответчик ОАО "ФосАгро", подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, направить дело на рассмотрение в Арбитражный суд Мурманской области.

Апелляционная жалоба ОАО "ФосАгро" мотивирована тем, что спор в части требований к ОАО "ФосАгро" и ЗАО "ФосАгро АГ" по основаниям и предмету является корпоративным спором об управлении ОАО "Апатит" и подлежит рассмотрению по правилам исключительной подсудности по месту нахождения ОАО "Апатит". Пункт 4.1. ст. 38 АПК РФ определяет исключительную подсудность искового заявления или заявления по спору, указанному в ст. 225.1 АПК РФ, такие заявления подаются в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица, указанного в ст. 225.1 АПК РФ.

Ответчик ссылается на ст. 225.1 АПК РФ, согласно которой арбитражные суды рассматривают дела по спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией.

В судебном заседании представители истца и ответчика не участвовали, дело рассмотрено без вызова сторон на основании ст.39 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, рассмотрев материалы дела, судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, с целью заблаговременного планирования объемов производства, определения объемов поставки сопутствующего сырья и материалов, недопустимостью остановки производства истец 20.09.2012 направил в адрес ОАО "ФосАгро", ОАО "Апатит" и ЗАО "ФосАгро АГ" оферту от 19.09.2012 N 10/0210/132-12 о заключении договора поставки апатитового концентра на период с 01.01.2014 по 31.12.2016 на условиях, изложенных в договоре, приложенном к оферте.

Истцом получено письмо ОАО "ФосАгро" от 01.10.2012 N ФА-141/12, в котором ОАО "ФосАгро" подтверждает получение оферты истца и сообщает о перенаправлении оферты истца в адрес своего дочернего предприятия ОАО "Апатит".

ОАО "Апатит" письмом от 24.10.2012 N 4146/016101 произвело возврат договора с приложенным протоколом разногласий от 24.10.2012 к договору N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012.

ЗАО "ФосАгро АГ" письмом от 26.10.2012 N 39кф предоставило ответ на оферту с указанием, на то, что в ответ на оферту истцу от имени ОАО "Апатит" направлен протокол разногласий.

не согласившись с протоколом разногласий, истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с требованием об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора.

По мнению истца, его выбор подсудности спора обусловлен следующим. Управляющей компанией ОАО "Апатит" является ЗАО "ФосАгро АГ", которое осуществляет все юридически значимые действия от имени ОАО "Апатит" и ранее в судебном порядке уже обязывалось судом заключить договор от имени ОАО "Апатит" при рассмотрении дел N А40-57765/08-22-495 и А40-59317/08-62-482.

Производитель апатитового концентрата ОАО "Апатит" является дочерним обществом ОАО "ФосАгро", находится под его контролем, в связи с чем решения ОАО "Апатит", в том числе решение заключить спорный договор и решение о содержании его условий фактически определяется ОАО "ФосАгро".

Информация, согласно которой ОАО "Апатит" является дочерним по отношению к ОАО "ФосАгро" и, как следствие, ОАО "ФосАгро" осуществляет контроль над ОАО "Апатит", отражена в годовом отчете ОАО "ФосАгро" за 2011 год, (стр. 1, 101 107, 108). В частности, сообщается:

"В "ФосАгро", помимо единоличного исполнительного органа, действует команда менеджеров, состоящая из руководителей ключевых подразделений Компании и руководителей ее дочерних предприятий. Менеджмент подотчетен Генеральному директору Компании. Работая под началом Генерального директора, менеджмент осуществляет надзор за текущей деятельностью "ФосАгро" и реализацией стратегии развития бизнеса, утвержденной Советом директоров и акционерами" (стр. 58 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год);

"Дочерними являются предприятия, контролируемые Компанией. Предприятие является контролируемым, если у Группы имеется возможность прямо или косвенно управлять его финансовой и операционной политикой с целью получения экономических выгод от его деятельности" (стр. 83 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год);

"По мнению руководства, принадлежащие Группе пакеты акций позволяют ей осуществлять контроль над ОАО "Апатит" (стр. 108 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год).

В пункте 20.1 Устава ОАО "Апатит" также указывается на наличие лица, имеющего право давать ему обязательные указания. Таким образом, ОАО "Апатит" является дочерним обществом по отношению к ОАО "ФосАгро", которое имеет возможность определять решения ОАО "Апатит".

Таким образом, поскольку решение о заключении договора и решение о содержании условий договора фактически принимается не самим дочерним обществом ОАО "Апатит", а его основным обществом ОАО "ФосАгро", одним из способов защиты прав истца является обязание ОАО "ФосАгро" определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" заключить с истцом договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты истца, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в редакции истца.

Требования к ОАО "Апатит" являются по своей природе производными от требований к ОАО "ФосАгро", поскольку в силу ч.1 ст.105 ГК РФ ОАО "Апатит" не является самостоятельным в своих решениях юридическим лицом.

Судом первой инстанции исследованы доводы ответчиков о подсудности спора и отклонены исходя из следующего.

Абзацем 1 ст. 225.1 АПК РФ определены главные критерии отнесения спора к корпоративному. В соответствии с положениями настоящей статьи корпоративный спор - это спор, связанный с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом.

Пунктом 1.1.1 главы 10 Распоряжения ФКЦБ России от 04.04.2002 N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения" определено понятие корпоративного конфликта (спора) - это любое разногласие или спор между органом общества и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе, либо разногласие или спор между акционерами, если это затрагивает интересы общества, по своей сути представляет собой корпоративный конфликт, так как затрагивает или может затронуть отношения внутри общества.

Истец не входит в группу лиц ответчиков, не является акционером (учредителем) ОАО "Апатит", ОАО "ФосАгро" или ЗАО "ФосАгро АГ", не является их органом управления, как и ответчики не являются органами управления истца. Так же истец не принимал участия в создании ответчиков как юридических лиц и не имеет отношения к корпоративной структуре управления или владения акциями ответчиков.

Истец не обладает надлежащей правосубъектностью для реализации прав участника корпоративных отношений и не может являться субъектом корпоративного спора.

Предметом корпоративного спора могут являться существующие разногласия правосубъектных сторон корпоративных правоотношений, к которым можно отнести, например, оспаривание сделок с акциями (долями) юридического лица, оспаривание совершения обществом крупных сделок или сделок с заинтересованностью, признание недействительными решений органов управления общества, исключение участников, оспаривание регистрации выпусков и дополнительных выпусков акций, а так же иные разногласия, вытекающие из сути корпоративных правоотношений, т.е. правоотношений, регулирующих взаимодействие между юридическим лицом, его органами управления и его акционерами (участниками).

Корпоративный спор может иметь место в результате совершения неправомерных действий со стороны акционеров общества, членов органов управления (менеджеров) общества, нарушающих права и законные интересы, в том числе участников (акционеров) и/или общества и иных заинтересованных лиц.

В соответствии с ч. 1 ст. 103 ГК РФ, ч. 1 ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах" в управлении акционерным обществом участвуют общее собрание его акционеров, совет директоров и исполнительные органы. К вопросам управления относятся вопросы, связанные с формированием учредительных документов общества, избранием органов управления, порядком голосования по принятию решений, утверждению финансовой отчетности и т.п.

В силу того, что истец и ответчики не являются субъектами корпоративных отношений, возникновение между ними разногласий, являющихся предметом корпоративного спора невозможно.

Таким образом, предметом рассмотрения настоящего дела является преддоговорной спор между независимыми хозяйствующими субъектами (с одной стороны - между покупателем истцом, и продавцом - монополистом с другой стороны). Разрешение данного вопроса не может быть отнесено к вопросам управления в акционерном обществе.

В связи с чем, судебная коллегия полагает, доводы апелляционной жалобы ответчика о том, что рассматриваемый спор относится к корпоративным спорам, связанным с управлением, противоречит статье 225.1 АПК РФ, ст. 103 Гражданского кодекса РФ.

В силу п.1 ст. 103 Гражданского кодекса РФ, ст.48 ФЗ "Об акционерных обществах", уставов ОАО "Апатит" и ОАО "ФосАгро" определение решения дочернего общества о совершении сделки с третьим лицом посредством выдачи дочернему обществу обязательного указания не относится к компетенции общего собрания акционеров ОАО "Апатит".

Как правильно указано судом первой инстанции, гражданский кодекс различает правовую природу между отношениями общества и его акционера (ст. 103 ГК РФ) и отношениями дочернего и основного общества (ст. 105 ГК РФ). Определение решений посредством выдачи обязательных указаний осуществляется в ином порядке, и не относится к компетенции общего собрания дочернего общества, то есть не относится к управлению в акционерном обществе, предусмотренному ст. 103 ГК РФ.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции" все три ответчика входят в одну группу лиц. В соответствии со сложившейся международно-правовой практикой (пп. 6 ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах конкуренции, заключенного между РФ, Республикой Беларусь и Республикой Казахстан, ратифицировано Федеральным законом от 11.07.2011 N 185-ФЗ), а так же практикой, сформированной Высшим арбитражным судом РФ (Информационное письмо от 30.03.1998 N 32, Определение 14 ВАС РФ от 03.10.2012 N ВАС-8989/12), группа лиц в рамках антимонопольного законодательства рассматривается как единый хозяйствующий субъект.

В связи с чем, исходя из положений данной статьи обязанность по заключению спорного договора возлагается на ОАО "Апатит", ОАО "ФосАгро" и ЗАО "ФосАгро АГ" как единый хозяйствующий субъект.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исходя из изложенного, из совокупности представленных по делу доказательств, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что дело подлежит рассмотрению в Арбитражном суде г. Москвы.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 39, п. 1 части 4 ст.272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, абз.3 п.6.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции"

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от "26" марта 2013 г. по делу N А40-167382/2012 (170-135) оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

Т.Я. Сумарокова

Судьи

Н.И.Панкратова О.В.Савенков