Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2013 г. N 09АП-17211/13

город Москва

05 июля 2013 г.

Дело N А40-167382/2012

Резолютивная часть определения объявлена 03.07.2013 г.

Полный текст определения изготовлен 05.07.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сумароковой Т.Я.,

судей: Красновой С.В., Барановской Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Полонским А.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Мохначевой М.В. и Шатилова В.В., поданные в порядке ст. 42 АПК РФ, на решение Арбитражного суда г. Москвы от "04" апреля 2013 г., принятое судьей А.А. Архиповым, по делу N А40-167382/2012(46-595)

по иску ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината"

к ОАО "ФОСАГРО", ОАО "Апатит", ЗАО "ФосАгро АГ", третье лицо - ФАС России, об урегулировании разногласий по договору поставки

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Громов В.В. по доверенности от 19.04.2013, Ермизин А.В. по доверенности от 19.04.2013 от ответчиков:

от ОАО "ФОСАГРО" - Буланов Д.М. по доверенности от 29.12.2012.;

от ОАО "Апатит" - Шабардин Д.Н. по доверенности от 11.09.2012, Калинина Г.А. по доверенности от 15.03.2013, Трошин М.А. по доверенности от 10.06.2013

от ЗАО "ФосАгро АГ" - Труханов К.И. по доверенности от 18.03.2013, Тормагова Ю.А. по доверенности от 21.03.2013.

от третьего лица: Вершанин С.Ю. по доверенности от 07.09.2012, Койшибаев Р.Б. по доверенности от 24.01.2013

от Мохначевой М.В.: Гончаренко И.А. по доверенности от 25.03.2013

от Шатилова В.В.: Сбитнев Ю.В. по доверенности от 13.03.2013

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит", ОАО "ФОСАГРО", ЗАО "ФосАгро АГ" с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07, заключенного между ОАО "Апатит" и ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2013 года преддоговорный спор рассмотрен, в частности, судом принято решение:

- исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит" удовлетворить. Утвердить пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07, заключенного между ОАО "Апатит" и ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно: 19 устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

2. Отклонить редакцию пунктов 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора, предложенную в протоколе разногласий ОАО "Апатит" от 24.10.2012 к договору от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07.

3. Исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "ФосАгро" удовлетворить, обязав в силу преобладающего участия в уставном капитале ОАО "Апатит" определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

4. Исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ЗАО "ФосАгро АГ" удовлетворить, обязав как управляющую организацию ОАО "Апатит" заключить от имени ОАО "Апатит" с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

С принятым судом первой инстанции решением от 04.04.2013 года не согласились Шатилов Вячеслав Валентинович и Мохначева Мария Витальевна, лица, не участвовавшие в деле, которыми поданы апелляционные жалобы на вышеуказанное решение в порядке ст.42 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Апелляционная жалоба Шатилова Вячеслава Валентиновича мотивирована тем, что он является акционером с пакетом акций (1 обыкновенная акция и 14 привилегированных) ОАО "Апатит" и принятым решением затрагиваются его имущественные и неимущественные права как акционера. В частности, стоимость, по которой поставляется апатитовый концентрат на внутренний рынок по договору с истцом, оказывает прямое влияние на оценку рыночной стоимости обыкновенной и привилегированной акции ОАО "Апатит" и имеет значение при реализации права Шатилова В.В. в случае заявления им требования к ОАО "ФосАгро" выкупить принадлежащие ему акции на основании ст.84.4,84.7 ФЗ "Об акционерных обществах" по более высокой рыночной цене.

Апелляционная жалоба Мохначевой Марии Витальевны мотивирована тем, что она является акционером (владельцем 910 обыкновенных акций) ОАО "ФосАгро". Судом первой инстанции фактически разрешен вопрос о корпоративном управлении дочерним обществом (ОАО "Апатит") со стороны материнского общества (ОАО "ФосАгро"), что затрагивает права органов управления ОАО "ФосАгро", в том числе общего собрания акционеров и непосредственно самих акционеров. Таким образом, она лишается права на участие в управлении обществом. Кроме того, заключение договора поставки на экономически невыгодных условиях отрицательно сказывается на экономических показателях общества, что может повлечь уменьшение рыночной стоимости акций общества, в том числе акций, принадлежащих Мохначевой М.В.

В судебном заседании представители заявителей полностью поддержали доводы своих апелляционных жалоб, просили решение суда отменить, привлечь их к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора. Представители ответчиков поддержали апелляционные жалобы заявителей. Третье лицо Федеральная антимонопольная служба России оставила вопрос на усмотрение суда. Представители истца возражали против удовлетворения апелляционных жалоб заявителей, указывая на то, что принятый судебный акт никоим образом не нарушает права заявителей.

Обсудив доводы апелляционных жалоб, рассмотрев материалы дела, судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

Производитель апатитового концентрата ОАО "Апатит" является дочерним обществом ОАО "ФосАгро", находится под его контролем, в связи с чем решения ОАО "Апатит", в том числе решение заключить спорный договор и решение о содержании его условий фактически определяется ОАО "ФосАгро".

Информация, согласно которой ОАО "Апатит" является дочерним по отношению к ОАО "ФосАгро" и, как следствие, ОАО "ФосАгро" осуществляет контроль над ОАО "Апатит", отражена в годовом отчете ОАО "ФосАгро" за 2011 год, (стр. 1, 101 107, 108). В частности, сообщается:

"В "ФосАгро", помимо единоличного исполнительного органа, действует команда менеджеров, состоящая из руководителей ключевых подразделений Компании и руководителей ее дочерних предприятий. Менеджмент подотчетен Генеральному директору Компании. Работая под началом Генерального директора, менеджмент осуществляет надзор за текущей деятельностью "ФосАгро" и реализацией стратегии развития бизнеса, утвержденной Советом директоров и акционерами" (стр. 58 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год);

"Дочерними являются предприятия, контролируемые Компанией. Предприятие является контролируемым, если у Группы имеется возможность прямо или косвенно управлять его финансовой и операционной политикой с целью получения экономических выгод от его деятельности" (стр. 83 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год);

"По мнению руководства, принадлежащие Группе пакеты акций позволяют ей осуществлять контроль над ОАО "Апатит" (стр. 108 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год).

В пункте 20.1 Устава ОАО "Апатит" также указывается на наличие лица, имеющего право давать ему обязательные указания. Таким образом, ОАО "Апатит" является дочерним обществом по отношению к ОАО "ФосАгро", которое имеет возможность определять решения ОАО "Апатит".

Управляющей компанией ОАО "Апатит" является ЗАО "ФосАгро АГ", которое осуществляет все юридически значимые действия от имени ОАО "Апатит" и ранее в судебном порядке уже обязывалось судом заключить договор от имени ОАО "Апатит" с истцом по настоящему делу при рассмотрении дела N А40-59317/08-62-482.

Согласно пункту 1 Приказа Федеральной антимонопольной службы от 31.12.2004 N 218 ответчики включены в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке апатитового концентрата более 35 процентов, в связи с чем в силу положений пункта 5 статьи 10 Закона о защите конкуренции и ст.445 Гражданского кодекса РФ заключение договора на поставку апатитового концентрата является для ОАО "Апатит" обязательным.

Как следует из материалов дела, с целью заблаговременного планирования объемов производства, определения объемов поставки сопутствующего сырья и материалов, недопустимостью остановки производства истец 20.09.2012 направил в адрес ОАО "ФосАгро", ОАО "Апатит" и ЗАО "ФосАгро АГ" оферту от 19.09.2012 N 10/0210/132-12 о заключении договора поставки апатитового концентра на период с 01.01.2014 по 31.12.2016 на условиях, изложенных в договоре, приложенном к оферте.

Истцом получено письмо ОАО "ФосАгро" от 01.10.2012 N ФА-141/12, в котором ОАО "ФосАгро" подтверждает получение оферты истца и сообщает о перенаправлении оферты истца в адрес своего дочернего предприятия ОАО "Апатит".

ОАО "Апатит" письмом от 24.10.2012 N 4146/016101 произвело возврат договора с приложенным протоколом разногласий от 24.10.2012 к договору N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012.

ЗАО "ФосАгро АГ" письмом от 26.10.2012 N 39кф предоставило ответ на оферту с указанием, на то, что в ответ на оферту истцу от имени ОАО "Апатит" направлен протокол разногласий.

Не согласившись с протоколом разногласий, истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с требованием об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора. Судом первой инстанции разногласия сторон, возникшие при заключении договора поставки апатитового концентрата, рассмотрены и вынесен судебный акт.

В соответствии с п. 1 ст. 257 Арбитражного процессуального кодекса РФ, только лица, участвующие в деле, а также иные лица в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, вправе обжаловать в порядке апелляционного производства решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу.

Согласно ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса РФ, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Таким образом, привлечение к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, является правом, а не обязанностью суда, и осуществление подобных процессуальных действий допускается только в случае, если судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, может повлиять на права или обязанности указанного лица по отношению к одной из сторон.

Согласно пунктов 1,2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 (ред. от 10.11.2011) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении статей 257, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судам апелляционной инстанции следует принимать во внимание, что право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ. К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт. В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят об их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

В случае, когда жалоба подается лицом, не участвовавшим в деле, суду надлежит проверить, содержится ли в жалобе обоснование того, каким образом оспариваемым судебным актом непосредственно затрагиваются права или обязанности заявителя.

После принятия апелляционной жалобы лица, не участвовавшего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции определяет, затрагивает ли принятый судебный акт непосредственно права или обязанности заявителя, и, установив это, решает вопросы об отмене судебного акта суда первой инстанции, руководствуясь пунктом 4 части 4 статьи 270 Кодекса, и о привлечении заявителя к участию в деле.

Если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Кодекса производство по жалобе подлежит прекращению.

При этом в соответствии со ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт, а также оспорить его в порядке надзора по правилам, установленным настоящим Кодексом.

По смыслу этой статьи право на обжалование судебных актов у лиц, не привлеченных к участию в деле, возникает в случае, если судебный акт принят непосредственно об их правах относительно предмета спора или возлагает на это лицо какие-либо обязанности.

Пунктом 3 ст. 96 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.

Акционером ОАО "Апатит" Шатиловым В.В. и акционером ОАО "ФосАгро" Мохначевой М.В. не приведено никаких конкретных доказательств о нарушении принятым решением суда первой инстанции непосредственно их имущественных и неимущественных прав, доводы апелляционных жалоб имеют предположительный характер о событиях, которые могут наступить, а могут и не наступить.

Исходя из изложенного, апелляционным судом установлено, что податели апелляционных жалоб не относятся к кругу лиц, указанных в ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса РФ, то есть апелляционные жалобы поданы лицами, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке апелляционного производства, в связи с чем, производство по апелляционным жалобам подлежит прекращению на основании п.1 части 1 ст.150 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, п. 1 части 1 ст. 150, 271 АПК РФ, п.п.1,2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 года N 36

ОПРЕДЕЛИЛ:

Производство по апелляционным жалобам Мохначевой М.В. и Шатилова В.В., поданным в порядке ст.42 АПК РФ, на решение Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2013 года по делу N А40-167382/2012 - прекратить.

Возвратить Мохначевой Марии Витальевне из федерального бюджета 2000 руб. госпошлины, уплаченной за подачу апелляционной жалобы.

Возвратить Шатилову Вячеславу Валентиновичу из федерального бюджета 2000 руб. госпошлины, уплаченной за подачу апелляционной жалобы.

Определение Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления определения в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Я. Сумарокова

Судьи

С.В. Краснова Е.Н. Барановская