Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2013 г. N 04АП-6228/12

г. Чита

25 апреля 2013 г.

Дело N А58-6326/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24.04.2013.

Полный текст постановления изготовлен 25.04.2013.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: К. Н. Даровских, О. А. Куклина

при ведении протокола судебного заседания секретарем О. О. Коробейниковой

при участии:

от истца: Родионов В.А. (путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Саха (Якутия), Нагайцев А.Е. - представитель по доверенности от 20.04.2013

от ответчика: Расовский И.Ф. - представитель по доверенности от 22.02.2013

от третьего лица: Расовский И.Ф. - представитель по доверенности от 19.04.2013, Томтосов А.А. - представитель по доверенности от 16.10.2012 (путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Саха (Якутия),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗОЛОТИНКА" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07 февраля 2013 года по делу N А58-6326/2012 по иску Родионова Валерия Александровича к обществу с ограниченной ответственностью "ЗОЛОТИНКА" (ИНН 1435175047, ОГРН 1061435050115, дата государственной регистрации в качестве юридического лица: 29.06.2006, юридический адрес: 677014, Республика Саха (Якутия), г. Якутск, ул. Можайского, 27, А) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа, третье лицо - Наурузов Иса Ибрагимович,

принятое судьей У. Н. Семеновой

установил:

Участник общества с ограниченной ответственностью "ЗОЛОТИНКА" Родионов Валерий Александрович обратился с уточненным иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" от 05.10.2012 о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа - генерального директора общества.

Арбитражный суд решением от 07 февраля 2013 года заявленные требования удовлетворил.

Ответчик в апелляционной жалобе со ссылкой на пункт 2 статьи 43 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" просит решение отменить, поскольку протоколом оспариваемого собрания подтверждается, что истец принимал участие в собрании и голосовал против принятия оспариваемого решения. В этой связи вывод суда о том, истец не был извещен о времени и месте проведения собрания и не принимал участия в его проведении, является неправомерным. Кроме того, с учетом количества голосов участников, истец не мог повлиять на принятие оспариваемого решения, которое согласно уставу общества может быть принято простым большинством голосов (51%).

В судебном заседании представители ответчика и третьего лица поддержали доводы апелляционной жалобы. Истец и его представитель возразили на доводы апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, в соответствии с учредительным договором от 18.08.2007 уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" составляет 10 000 рублей. Доли в уставном капитале распределены следующим образом: Артамонов Н. Г.- 25% уставного капитала, Родионов В. А. - 25%, Албу М. А. - 25%, Наурузов И. И. - 25%.

24.01.2008 Албу М.В. подарила свою долю в уставном капитале ООО "Золотинка" в размере 25% гражданину Родионову В.А.

24.01.2008 гражданин Наурузов И.И. подарил свою долю в уставном капитале ООО "Золотинка" в размере 25% гражданину Родионову В.А.

02.07.2008 Артамонов Н.Г. продал свою долю в уставном капитале ООО "Золотинка" в размере 25% гражданину Родионову В.А.

20.02.2008 решением общего собрания участников ООО "Золотинка" гражданин Наурузов И.И. выведен из состава учредителей в связи с безвозмездной передачей доли в уставном капитале гражданину Родионову В.А., а на основании решения от 02.07.2008 гражданин Родионов В.А. становится единственным участником общества.

Вступившим в законную силу решением Якутского городского суда от 26 марта 2009 года по делу N2-1448/09 договор дарения доли в уставном капитале ООО "Золотинка" от 24.01.2008 признан недействительным.

25.05.2012 Родионов В.А. продал свою долю в уставном капитале ООО "Золотинка" в размере 26% гражданину Наурузову И.И.

В результате доли участников общества распределились следующим образом: Наурузов И.И. с долей в уставном капитале в размере 51% и Родионов В.А. с долей 49%. Данный факт подтверждается также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 29.01.2013 N 910.

25.05.2012 на должность генерального директора общества назначен Родионов В.А., что подтверждается протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Золотинка" от 25.05.2012.

05.10.2012 проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Золотинка", на котором принято решение о прекращении полномочий генерального директора ООО "Золотинка" Родионова В.А. и назначении на должность генерального директора ООО "Золотинка" Точиевой Л.А.

Родионов Валерий Александрович в качестве основания иска указал, что обществу не поступало требования от участника Наурузова И. И. о проведении внеочередного общего собрания с повесткой о прекращении полномочий генерального директора, назначении генеральным директором Точиевой Л.А. Кроме того, собрание проведено в отсутствие истца и без извещения истца.

В силу абзаца 2 пункта 1 статьи 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 37 указанного закона участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведение такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Аналогичные нормы по полномочиям общего собрания участников, порядка назначения генерального директора, созыва внеочередного общего собрания общества содержатся и в статьях 26, 28 Устава общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" в редакции от 09.08.2012.

Пунктом 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

В материалы дела не представлено доказательств обращения участников или иных полномочных лиц к исполнительному органу - генеральному директору общества Родионову В.А. с инициативой о проведении внеочередного общего собрания общества с повесткой дня о прекращении полномочий генерального директора общества Родионова В.А. и о назначении на должность генерального директора Точиевой Л.А. В материалы дела также не представлено доказательств уведомления Родионова В.А. о проведении 05.10.2012 внеочередного общего собрания участников общества.

В абзаце 5 пункта 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 90/14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В силу пункта 1 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее, чем за 15 дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

Пунктом 29.3 Устава общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" предусмотрено, что единоличный исполнительный орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении. Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть представлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

В соответствии с пунктом 25.2 статьи 25, пунктом 32.1 статьи 32 Устава общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" руководство деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества - генеральным директором. Единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества сроком на три года.

Доказательств соблюдения вышеуказанного порядка созыва, проведения, принятия решения общества с ограниченной ответственностью "Золотинка" от 05.10.2011, уведомления Родионова В.А. о времени и месте проведения общего собрания участников общества и предлагаемой повестке дня в материалы дела не представлено, следовательно, решения от 05.10.2012 были приняты с существенными нарушениями требований Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", устава общества и прав Родионова В.А. на участие в управлении обществом. При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что Родионов В.А. не был уведомлен о проведении общего собрания.

Довод заявителя жалобы о том, что истец принимал участие во внеочередном общем собрании участников общества, был предметом рассмотрения в суде первой инстанции, получил надлежащую правовую оценку и правомерно отклонен по следующим основаниям.

Факт участия лица в общем собрании участников общества может быть подтвержден его подписью в протоколе общего собрания, бюллетене для голосования по вопросам повестки дня либо в документе, составленном при регистрации участников общества, прибывших для участия в общем собрании. В материалы дела не представлены ни бюллетени для голосования, ни материалы регистрации участников, прибывших для участия во внеочередном общем собрании ООО "Золотинка" 05.10.2012.

В протоколе собрания сведения об участии в нем истца отражены, но его подпись отсутствует, также отсутствует отметка о том, что истец отказался от подписи. Сам истец свое участие в спорном собрании отрицает, в подтверждение невозможности своего участия истец представил справку N 2263, где указано, что Родионов В.А. в период с 03.10.2012 по 07.10.2012 находился на стационарном обследовании в терапевтическом отделении Национального Центра Медицины Республики Саха (Якутия).

В соответствии с пунктом 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества. При этом для оставления в силе решения необходима совокупность всех указанных обстоятельств.

В данном случае нарушения, допущенные при созыве и проведении общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Золотинка", являются существенными, так как лишают истиц права на участие в управлении делами общества. Следовательно, основания для применения пункта 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" отсутствуют.

При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме и не могут быть учтены, как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07 февраля 2013 года по делу N А58-6326/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

М. А. Клепикова

Судьи

О. А. Куклин К. Н. Даровских