Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 апреля 2013 г. N 13АП-4984/13

г. Санкт-Петербург

30 апреля 2013 г.

Дело N А56-39051/2012/з

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 апреля 2013 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Масенковой И.В.

судей Зайцевой Е.К., Лариной Т.С.

при ведении протокола судебного заседания: Орловым А.Н.

при участии:

от заявителя: не явился, извещен

от должника: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4984/2013) представителя учредителей ООО "АСГ партнер" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.12.2012 по делу N А56-39051/2012/з.8 (судья Нефедова А.В.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СибТрансСтрой" к должнику обществу с ограниченной ответственностью "АСГ партнер" о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 8.586.219 руб. 14 коп.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "АСГ партнер" (далее - должник) в лице ликвидатора Подобеды Никиты Борисовича (далее - ООО "АСГ партнер", должник), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.07.2012 по заявлению должника возбуждено дело N А56-39051/2012 о несостоятельности (банкротстве) ООО "АСГ партнер".

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.08.2012, ООО "АСГ партнер" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Елисоветский Олег Ильич, член некоммерческого партнерства Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "СТРАТЕГИЯ".

Публикация сведений о признании ООО "АСГ партнер" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, об открытии в отношении должника конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего осуществлена в газете "Коммерсантъ" 25.08.2012.

В ходе конкурсного производства, открытого в отношении ООО "АСГ партнер", в суд первой инстанции обратилось общество с ограниченной ответственностью "СибТрансСтрой" (далее - кредитор, ООО "СибТрансСтрой") с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 8.586.219 руб. 14 коп., в том числе 8.327.773 руб. 96 коп. основного долга, 258.446 руб. 14 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки.

Определением Арбитражного суда города Санкт - Петербурга и Ленинградской области от 04.12.2012 в реестр требований кредиторов ООО "АСГ партнер" включено требование ООО "СибТрансСтрой" в размере 8.586.219 руб. 14 коп., в том числе 8.327.773 руб. 96 коп. основного долга, 258.446 руб. 14 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки.

На определение суда представителем учредителей ООО "АСГ партнер" подана апелляционная жалоба, в которой указано на неправильное толкование судом условий договора - пункта 5.1, предоставляющего право на удержание с кредитора 30 % от суммы договора в случае нарушения им сроков выполнения работ. По мнению подателя жалобы, в данном случае отсутствуют основания для зачета, а у должника ООО "АСГ партнер" возникает право на уменьшение суммы требования кредитора - ООО "СибТрансСтрой" на сумму равную 30 % от суммы договора (удержание).

Представитель учредителей ООО "АСГ партнер" просит отменить обжалуемое определение и разрешить вопрос по существу, включить в реестр требований кредиторов должника требование ООО "СибТрансСтрой" в размере 5 060 261 руб. 71 коп.

Отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не направлен.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда. Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства участвующие в деле лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения суда проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 12.09.2011 между ООО "АСГ партнер" (далее - Заказчик) и ООО "СибТрансСтрой" (далее - Исполнитель) был подписан договор N 3-11 на оказание услуг (далее - договор), по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель обязуется выполнить работы в соответствии с приложением N 1 на объекте Газопровод сырьевого газа, НГХК, а именно: земляные работы (разработка траншеи); монтаж трубопровода Ду 720 мм в объеме проектных решений; изоляция сварных стыков изолированных труб термоусаживающимися манжетами; укладка в траншею смонтированных трубопроводов; балластировка трубопроводов утяжелителями типа УБО-700; засыпка уложенного трубопровода; монтаж кранового узла КУ-4.

Пунктом 2.1 договора установлена стоимость работ, которая в соответствии с протоколом согласования договорной цены (приложения N 2) составляет 7.316.406 руб. 12 коп., в том числе НДС 18% - 1.067.796 руб. 61 коп.

В силу пункта 2.2. расчеты за оказанные услуги заказчик производит после подписания им (и генподрядной организацией) актов выполненных работ по формам КС-2 и КС-3 в течение 30 банковских дней.

Согласно пункту 6.1 договора сторонами определен срок выполнения работ по договору: Начало работ - 12 сентября 2011 года. Окончание работ - 01 ноября 2011 года.

Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 30.11.2011.

12.10.2011 между кредитором и должником было подписано дополнительное соглашение N 1 к договору N 3-11, в котором предусмотрены дополнительные работы на объекте Газопровод сырьевого газа, НГХК, а именно:1. Земляные работы (разработка траншеи); Монтаж трубопровода Ду 720 мм в объеме проектных решений; Укладка в траншею смонтированных трубопроводов; Балластировка трубопроводов утяжелителями типа УБО-700; Засыпка уложенного трубопровода; Монтаж кранового узла КУ-4.

Стоимость дополнительных работ составила: 5.485.497 руб. 87 коп., в том числе НДС 18% - 836.770 руб. 86 коп.

Полученная должником 03.05.2012 претензия ООО "СибТрансСтрой", содержащая требование погасить задолженность в размере 8 327 773 руб. 96 коп. оставлена без удовлетворения.

Наличие задолженности по оплате работ, выполненных на основании договора N 3-11 от 12.09.2011 и принятых должником по актам КС-2, КС-3, послужило основанием для обращения с настоящим требованием.

При рассмотрении требования в суде первой инстанции конкурсный управляющий должника признал его обоснованным частично в размере 5 560 354 руб. 07 коп., включая 5 379 441 руб. 77 коп. основного долга и 180 912 руб. 30 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в остальной части против включения заявленного требования в реестр требований кредиторов должника конкурсный управляющий возражал, ссылаясь на нарушение кредитором сроков выполнения работ по договору N 3-11 от 12.02.2011 и наличие в связи с этим у должника права на удержание 30 % стоимости работ в соответствии с пунктом 5.1 договора.

Суд первой инстанции на основании оценки представленных в обоснование требования доказательств, пришел к выводу о том, что ООО "СибТрансСтрой" выполнило обусловленные договором и дополнительным соглашением к нему работы на общую сумму 12 228 845 руб. 04 коп., принятые ООО "АСГ партнер" без замечаний. Обязательства по оплате исполнены должником частично на сумму 3 901 071 руб. 08 коп. Размер задолженности составляет 8 327 773 руб. 96 коп., который подтвержден двусторонними актами сверок.

Исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

Согласно пункту 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Должник и кредиторы не вправе в случае возбужденного процесса банкротства производить зачет встречных однородных требований, поскольку все требования к должнику должны предъявляться только с соблюдением порядка, установленного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)"N 127-ФЗ (статья 100 Закона о банкротстве).

Из содержания положений абзацев 6, 7 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве следует, что запрет на зачет встречных однородных требований распространяется на те требования кредиторов должника, которые подлежат включению в реестр требований кредиторов должника и должны удовлетворяться в очередности, установленной пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" определено "Зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве и с даты возбуждения дела о банкротстве кредиторы истца не вправе получать от него какие-либо суммы (в том числе и путем зачета встречных однородных требований) без соблюдения порядка, установленного Законом о банкротстве.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм права, а также учитывая тот факт, что размер задолженности определен на дату открытия конкурсного производства, суд первой инстанции правомерно отклонил возражения конкурсного управляющего о наличии оснований для удержания 30 % стоимости работ в соответствии с пунктом 5.1 договора, с указанием на недопустимость зачета таких сумм, в случае возбуждения процесса по делу о банкротстве. При этом суд обоснованно указал в определении, что ООО "АСГ партнер" вправе обратиться в общем порядке с заявлением о взыскании задолженности с ООО "СибТрансСтрой".

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленное требование.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, приводились заявителем в суде первой инстанции, были исследованы и обоснованно отклонены.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции опредление является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены опредления суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.12.2012 по делу N А56-39051/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу представителя учредителей ООО "АСГ партнер" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.В. Масенкова

Судьи

Е.К. Зайцева Т.С. Ларина