Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2013 г. N 08АП-1365/13

город Омск

09 апреля 2013 г.

Дело N А46-15505/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 апреля 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Гладышевой Е.В., Литвинцевой Л.Р.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Копосовой О.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1365/2013) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омтор-групп" Гиндина Дмитрия Валерьевича на определение Арбитражного суда Омской области от 08.02.2013 по делу N А46-15505/2008 (судья Сумбаева А.В.), вынесенное по заявлению Федеральной налоговой службы на действия (бездействие) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омтор-групп" Гиндина Дмитрия Валерьевича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Омтор-групп" (ОГРН 1025500742684, ИНН 5503050920),

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего ООО "Омтор-групп" Гиндина Д.В. - лично, по паспорту;

от Назаренко Н.В. - лично, по паспорту;

от Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Центральному административному округу г. Омска - Лореш И.А. по доверенности от 30.10.2012;

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области - Труфанова С.А. по доверенности N 60 от 09.10.2012;

от представителя участников ООО "Омтор-групп" Сваткова Б.С. - не явился, извещён

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.09.2008 по делу N А46-15505/2008 общество с ограниченной ответственностью "Омтор-групп" (далее - ООО "Омтор-групп", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждён Гиндин Дмитрий Валерьевич (далее - Гиндин Д.В.).

Определениями арбитражного суда от 04.03.2009, 09.07.2009, 17.12.2009, 08.02.2010, 03.08.2010, 07.12.2010, 18.04.2011, 11.10.2011, 13.02.2012, 13.04.2012, 14.08.2012, 19.11.2012 срок конкурсного производства в отношении ООО "Омтор-групп" продлён до 07.02.2013.

11 декабря 2012 года в арбитражный суд поступила жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Центральному административному округу г. Омска (далее - ИФНС России N 1 по Центральному административному округу г. Омска, уполномоченный орган), в которой она просила признать незаконным бездействие конкурсного управляющего Гиндина Д.В., выразившееся в непринятии мер по своевременному опубликованию сообщения о проведении торгов; непринятии мер по своевременному проведению торгов; а также признать действия конкурсного управляющего Гиндина Д.В., выразившиеся в затягивании процедуры конкурсного производства, не соответствующими статье 110 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Омской области от 08.02.2013 жалоба ИФНС России N 1 по Центральному административному округу г. Омска удовлетворена. Признано незаконным, не соответствующим требованиям пункта 4 статьи 20.3., статьи 139 Закона о банкротстве бездействие конкурсного управляющего ООО "Омтор-групп" Гиндина Д.В., выразившееся в непринятии мер по своевременному опубликованию сообщения о проведении торгов, непринятии мер по своевременному проведению торгов. Признаны незаконными, не соответствующими требованиям пункта 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве действия конкурсного управляющего ООО "Омтор-групп" Гиндина Д.В., выразившиеся в затягивании процедуры конкурсного производства должника.

Не согласившись с вынесенным определением суда, конкурсный управляющий Гиндин Д.В. подал апелляционную жалобу с дополнением, в которой просит его отменить, отказать в удовлетворении жалобы.

В обоснование своей жалобы заявитель указывает, что законодательством о банкротстве не предусмотрены специальные сроки для продажи имущества путём публичного предложения, которые проводятся уже в седьмой раз. В отношении должника применяется Закон о банкротстве в редакции, действовавшей до принятия Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ. Продажа имущества проводится в рамках срока конкурсного производства, установленного судом. Единственный конкурсный кредитор в течение 3 лет не воспользовался своим правом утвердить иной порядок реализации имущества должника, предусматривающий более короткие сроки его реализации. Конкурсный управляющий действует в рамках утверждённого собранием кредиторов Положения о порядке, условиях и сроках реализации имущества, где указан срок "октябрь-ноябрь", в течение которого организатор торгов реализует имущество. Реализация имущества началась в ноябре 2012 года. Публикация о продаже имущества путём публичного предложения была опубликована в газете "Коммерсантъ" 16.11.2012, счёт на оплату публикации выставлен 09.11.2012.

От уполномоченного органа поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

От иных лиц, участвующих в деле, отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

Представитель представителя участников ООО "Омтор-групп" Сваткова Б.С, извещённого о судебном заседании надлежащим образом, в него не явился. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

Конкурсный управляющий ООО "Омтор-групп" Гиндин Д.В. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Конкурсным управляющим Гиндиным Д.В. в материалы дела представлены копии протокола собрания кредиторов от 17.09.2012, журнала регистрации, бюллетеня уполномоченного органа для голосования участников собрания кредиторов по 2 вопросу повестки собрания "внести изменения в Положение о Порядке продажи имущества ООО "Омтор-групп".

Представитель Инспекции ФНС России N 1 по Центральному административному округу г. Омска поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Назаренко Н.В. поддержал апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Омтор-групп" Гиндина Д.В. Считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права, просил его отменить, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Омтор-групп" Гиндина Д.В. - удовлетворить.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы с дополнением к ней, доводы отзыва на жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению.

Учитывая, что в отношении должника процедура конкурсного производства была открыта решением Арбитражного суда Омской области от 04.09.2008, то при рассмотрении настоящей жалобы уполномоченного органа подлежат применению нормы Закона о банкротстве в редакции, действующей до введения в действие Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

В порядке статьи 60 Закона о банкротстве рассматриваются жалобы кредиторов на действия арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы в деле о банкротстве.

По смыслу названной нормы кредитор, обращаясь с жалобой на действия арбитражного управляющего, должен доказать, что данными действиями были нарушены его права и законные интересы в деле о банкротстве.

Инспекция ФНС России N 1 по Центральному административному округу г. Омска, обращаясь в арбитражный суд с настоящей жалобой, в обоснование своих доводов ссылалась на следующие обстоятельства, которые, по её мнению, свидетельствуют о нарушении её прав и законных интересов в деле о банкротстве в отношении должника:

- 17.09.2012 собранием кредиторов утверждены изменения в Положение о Порядке, условиях и сроках продажи имущества ООО "Омтор-групп", согласно которому реализации подлежит лот N 4 - нежилое строение склад, назначение: нежилое, общей площадью 1645,90 кв.м, литера Б, инвентарный номер 526020, этажность: 1, расположенное по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, д. 240, находится в залоге у ОАО ОТП "Банк". В изменениях утверждён срок реализации имущества октябрь-ноябрь 2012 года;

- непринятие мер по опубликованию сообщения о торгах, по проведению самих торгов приводит к затягиванию процедуры банкротства должника, нарушает права заявителя, поскольку более поздняя реализация имущества уменьшает вероятность погашения требований кредиторов в связи с ростом текущих расходов, что препятствует достижению главной цели конкурсного производства - соразмерному удовлетворению требований кредиторов.

Суд первой инстанции, рассмотрев по существу жалобу уполномоченного органа, пришёл к выводу об удовлетворении этой жалобы в полном объёме.

Суд апелляционной инстанции при повторном рассмотрении настоящей жалобы считает, что в удовлетворении данной жалобы суду первой инстанции следовало отказать по следующим основаниям.

Как следует из материалов и жалобы уполномоченного органа, 17.09.2012 состоялось собрание кредиторов должника, в повестку дня которого были включены следующие вопросы: 1) отчёт конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства; 2) внесение изменений в Положение о порядке продажи имущества ООО "Омтор-групп" в процедуре конкурсного производства.

На данном собрании кредиторов принимал участие представитель уполномоченного органа, который является единственным кредитором должника, чьи требования включены в реестр требований кредиторов.

Как следует из содержания протокола собрания кредиторов от 17.09.2012, конкурсным управляющим было доведено до сведения собрания кредиторов, в частности, то, что 05.07.2010 проведены торги по реализации имущества, торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Повторные торги назначены на 06.08.2010, которые признаны несостоявшимися. Дано объявление о торгах 21.09.2010, торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Проведены торги 23.11.2010 со снижением цены на 13%, торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Проведены торги путём публичного предложения 11.01.2011, торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Лот N 5 (здание магазина) снят с торгов ввиду признания права собственности на объект недвижимости за ООО "Оптима-групп". Лот N 1 реализован на торгах 15.03.2011 за 6 060 000 руб. 07.06.2011 проведены торги путём публичного предложения, признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. 02.08.2011 проведены торги путём публичного предложения, реализован лот N 3 (склад) за 4 180 000 руб. 11.10.2011 проведены пятые торги путём публичного предложения, торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. 27.12.2011 проведены торги путём публичного предложения, на которых 30.12.2011 заключены два договора купли-продажи (лот N 2 - контора, лот N 4 - склад). В связи с невыполнением условий договоров направлено уведомление о намерении расторгнуть договоры в адрес ООО "Сервис", которое гарантировало погашение задолженности до ноября 2012 года. Погашена задолженность по лоту N 2. Однако на 01.09.2012 в конкурсную массу не поступили денежные средства от продажи лота N 4, чем нарушены условия гарантийного письма. В связи с чем конкурсный управляющий полагает необходимым проводить дальнейшую реализацию имущества.

Из чего следует, что на момент проведения собрания кредиторов 17.09.2012 конкурсным управляющим неоднократно проводились торги по продаже имущества должника, в том числе путём публичного предложения. Нереализованным остался один объект недвижимого имущества - склад (лот N 4) и только по той причине, что предыдущий покупатель своевременно не внёс оплату за приобретённый объект.

В соответствии с пунктом 6 статьи 139 Закона о банкротстве в старой редакции в процедуре конкурсного производства продажа предприятия, а также иного имущества должника осуществляется в порядке и на условиях, которые установлены пунктами 3 - 8 статьи 110 и статьёй 111 настоящего Закона, с особенностями, предусмотренными настоящей главой.

Согласно абзацу пятому пункта 7 статьи 110 Закона о банкротстве в старой редакции в случае, если предприятие не было продано в порядке, предусмотренном настоящим пунктом, порядок продажи предприятия на торгах устанавливается собранием кредиторов или комитетом кредиторов, в том числе посредством публичного предложения. При этом предприятие не может быть продано по цене ниже минимальной цены продажи предприятия, определённой органами управления должника.

Согласно протоколу собрания кредиторов от 17.09.2012 собранием кредиторов внесены изменения Положение о порядке продажи имущества ООО "Омтор-групп".

После слов "Если имущество не будет продано посредством публичного предложения в установленном выше порядке, конкурсный управляющий реализует имущество путём публичного предложения с минимальной ценой продажи, сниженной на 30% от предыдущей цены продажи путём публичного предложения на предыдущих торгах" добавить абзац следующего содержания: "Если предложенное к продаже имущество не будет продано посредством публичного предложения в установленном выше порядке, конкурсный управляющий реализует имущество путём публичного предложения с минимальной ценой продажи, сниженной на 1% от цены продажи путём публичного предложения на предыдущих торгах. Если предложенное к продаже имущество не будет продано посредством публичного предложения в установленном выше порядке, конкурсный управляющий реализует указанное имущество в порядке статьи 148 Закона о банкротстве в редакции 01.12.2007."

Исключён абзац следующего содержания "Если имущество не будет продано в установленном выше порядке, дальнейший порядок продажи имущества определяется собранием кредиторов.".

После слов "К продаже выставлено имущество, находящееся по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 240" изложить таблицу в следующей редакции: имущество, подлежащее продаже: лот N 4 нежилое строение: склад, назначение: нежилое, общей площадью 1645,90 кв.м, литера Б, инвентарный номер 526020, этажность: 1, расположенное по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, д. 240, находится в залоге у ОАО ОТП "Банк"; рыночная стоимость с НДС - 26 414 931 руб.; стоимость в соответствии с решением Арбитражного суда Омской области от 25.02.2010 по делу N А46-5466/2009 - 14 700 000 руб.; последняя цена продажи на торгах путём публичного предложения (решение собрания кредиторов от 07.11.2011) - 12 349 684 руб.; минимальная цена продажи (со снижением цены на 1% от предыдущей минимальной цены продажи путём публичного предложения) - 12 226 188 руб.

В абзаце, начинающегося со слов: "Имущество реализуется в следующие сроки", изложить в следующей редакции "октябрь-ноябрь 2012 года".

Как усматривается из бюллетеня для голосования участников собрания кредиторов по 2 вопросу повестки дня "внести изменения в Положение о Порядке продажи имущества ООО "Омтор-групп", представитель уполномоченного органа проголосовал за внесение вышеуказанных изменений, принятых собранием кредиторов.

Исходя из содержания изменений, внесённых собранием кредиторов в Порядок продажи имущества должника, реализация имущества должника осуществляется конкурсным управляющим путём публичного предложения с минимальной ценой продажи, сниженной на 1% от цены продажи путём публичного предложения на предыдущих торгах, после того как имущество не будет продано посредством публичного предложения с минимальной ценой продажи, сниженной на 30% от предыдущей цены продажи путём публичного предложения на предыдущих торгах.

Минимальная цена продажи лота N 4 (со снижением цены на 1% от предыдущей минимальной цены продажи путём публичного предложения) собранием кредиторов установлена в 12 226 188 руб.

При этом данное имущество следует реализовать в период октябрь-ноябрь 2012 года.

Из публикации, размещённой организатором торгов - конкурсным управляющим Гиндиным Д.В. в газете "Коммерсантъ" от 17.11.2012 N 218 усматривается, что на продажу выставлен лот N 4 (склад) с минимальной ценой продажи в размере 12 226 188 руб.

Данное обстоятельство свидетельствует о том, что имущество должника выставлено конкурсным управляющим Гиндиным Д.В. на продажу в соответствии с условиями Порядка продажи имущества должника с учётом внесённых в него изменений собранием кредиторов 17.09.2012.

Учитывая, что реализация данного имущества должника ранее уже состоялась неоднократно, выставление конкурсным управляющим Гиндиным Д.В. в очередной раз этого имущества на продажу, при чём путём публичного предложения по минимальной цене, определённой собранием кредиторов и в сроки, также установленные собранием кредиторов (октябрь-ноябрь 2012 года), нельзя сделать вывод о том, что конкурсный управляющий Гиндин Д.В. не принимал своевременных мер по опубликованию сообщения о проведении торгов и проведению торгов лота N 4.

Законом о банкротстве в старой редакции, действующей на период проведения банкротства в отношении должника, прямо обязанность установить порядок продажи имущества, в том числе путём публичного предложения, если имущество должника не было продано в установленном законом порядке, возложена на собрание кредиторов.

Таким образом, от того, как своевременно само собрание кредиторов установит порядок продажи имущества должника, в том числе путём публичного предложения, когда имущество должника достаточно длительное время не реализуется в общем установленном законом порядке, зависит, как скоро кредиторы смогут получить удовлетворение своих требований за счёт этого имущества.

В рассматриваемом случае конкурсным управляющим неоднократно проводились торги имущества должника, начиная с 05.07.2010.

Исходя из даты проведения собрания кредиторов 17.09.2012 следует, что на протяжение более двух лет имущество должника не было полностью реализовано, в частности, лот N 4 (склад).

Поскольку уполномоченный орган является единственным кредитором должника, то предполагается, что у него имелась реальная возможность фактически самому, как правильно указывает конкурсный управляющий, утвердить иной порядок реализации имущества должника, предусматривающий более короткие сроки его реализации.

По смыслу статьи 60 Закона о банкротстве основанием удовлетворения жалобы на действия арбитражного управляющего является установление арбитражным судом факта несоответствия этих действий действующему законодательству и нарушения конкретными действиями арбитражного управляющего тех или иных прав и законных интересов кредиторов.

Таким образом, для того, чтобы считать, что конкурсным управляющим Гиндиным Д.В. действительно были нарушены требования Закона о банкротстве, уполномоченный орган должен был в силу статьи 65 АПК РФ доказать суду, в чём конкретно выражается такое нарушение Закона.

Как указывает в жалобе уполномоченный орган, 17.11.2012 конкурсным управляющим произведена публикация сообщения о проведении торгов, то есть спустя 2 месяца с момента утверждения предложения о порядке проведения торгов.

При этом уполномоченным органом не учтено, что по сути им самим на собрании кредиторов внесены изменения в Порядок продажи имущества должника, согласно которым срок реализации имущества должника установлен октябрь-ноябрь 2012 года.

Действительно, публикация состоялась в ноябре 2012 года.

Однако уполномоченным органом на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено суду доказательств того, что и на основании данной публикации имущество должника в виде лота N 4 было реализовано.

Между тем, в случае реализации имущества должника, данное обстоятельство имело бы значение при оценке судом действий конкурсного управляющего на предмет того, были ли нарушены права кредитора размещением публикации по сроку 17.11.2012 с учётом фактической даты реализации имущества должника.

В данном же случае уполномоченным органом не доказано то обстоятельство, что конкурсным управляющим Гиндиным Д.В. в нарушение Закона о банкротстве, условий Порядка продажи имущества должника не были приняты меры к своевременному опубликованию сообщения о проведении торгов; а также по проведению торгов.

При этом следует отметить, что суд первой инстанции согласился с доводами конкурсного управляющего должника о том, что Закон о банкротстве не устанавливает сроки, в течение которых должны быть совершены те или иные действия в рамках процедуры конкурсного производства.

Относительно требования уполномоченного органа со ссылкой на статью 124 Закона о банкротстве о признании действий конкурсного управляющего Гиндина Д.В., выразившихся в затягивании процедуры конкурсного производства в связи с вышеуказанным бездействием, суд апелляционной инстанции отмечает, что уполномоченный орган не представил суду доказательств о реализации имущества должника даже на основании состоявшейся публикации 17.11.2012 о продаже лота N 4 путём публичного предложения в условиях, когда данное имущество, о чём указывалось выше, было неоднократно предметом продажи на торгах, что фактически и привело к необходимости внесения изменений в Порядок продажи имущества должника в отношении лота N 4.

Суд апелляционной инстанции исходя из имеющихся в деле доказательств не усматривает оснований для признания в рассматриваемой ситуации действий конкурсного управляющего Гиндина Д.В.недобросовестными, нарушающими права и законные интересы кредитора - уполномоченного органа.

Отсутствие наличия совокупности условий для удовлетворения жалобы кредитора влечёт за собой отказ в удовлетворении жалобы уполномоченного органа.

Апелляционная жалоба конкурсного управляющего Гиндина Д.В. подлежит удовлетворению ввиду её обоснованности.

Суд апелляционной инстанции на основании вышеизложенного считает необходимым отменить определение суда первой инстанции по пункту 3 части 1 статьи 270 АПК РФ, разрешить вопрос по существу, отказав в удовлетворении жалобы Инспекции ФНС России N 1 по Центральному административному округу г. Омска.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 3 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омтор-групп" Гиндина Дмитрия Валерьевича удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 08.02.2013 по делу N А46-15505/2008 отменить.

Разрешить вопрос по существу.

В удовлетворении жалобы Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Центральному административному округу г. Омска на действия (бездействие) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Омтор-групп" Гиндина Дмитрия Валерьевича отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

Е.В. Гладышева Л.Р. Литвинцева