Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 мая 2011 г. N 12АП-2379/11

г. Саратов

5 мая 2011 г.

Дело N А57-8217/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27.04.2011.

Полный текст постановления изготовлен 05.05.2011.

Судом объявлялся перерыв на 27 апреля 2011 года на 12 часов 30 минут.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бирченко А.Н.,

судей Жаткиной С.А., Камериловой В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кривороговой А.М.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества энергетики и электрофикации "Саратовэнерго" - Кузнецов Д.Е., по доверенности от 20.04.2011 года N 79, выданной сроком на один год,

от акционерного коммерческого банка "Национальный резервный банк" ОАО - Шадрин И.А., по доверенности от 17.12.2010 года N 9-24890, выданной сроком на один год,

от открытого акционерного общества "Ниткан-Покровск" - Ешкалов И.А., на основании выписки из ЕГРЮЛ от 13.04.2011 года N 4542; паспорт 63 00 465555, выдан УВД города Энгельса и Энгельсского района Саратовской области 30.03.2001 года.

временный управляющий Лаптев В.А., паспорт 63 05 903428, выдан управлением внутренних дел Кировского района гор. Саратова 29.08.2006 года.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного коммерческого банка "Национальный резервный банк" ОАО (далее - АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО )

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 15 марта 2011 года по делу N А57-8217/2010 (судья Рожкова Э.В.),

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Ниткан-Покровск"

УСТАНОВИЛ:

АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО обратился в Арбитражный суд Саратовской области с требованиями о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Ниткан-Покровск" задолженности в сумме 161 092 632 руб. 78 коп., как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом от 25.11.2008 и требования в размере 7 654 522 руб. 46 коп., как обеспеченные залогом имущества должника (оборудования) по Договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008, согласно Приложению N 1 к договору, заключенному между АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и ОАО "Ниткан-Покровск" в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Корпорация "Нордтекс" перед АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО по Договору о предоставлении банковской гарантии N 1176/08 от 19.11.2008, а также требования в размере 2 000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, взысканной по решению Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу N А57-5999/09-253.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитор уточнил заявленные требования в части исправления допущенной ошибки в наименовании должника в пункте 4 просительной части требования, представил расчет задолженности. Уточнение к требованию принято судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 15 марта 2011 года по делу N А57-8217/2010 признаны обоснованными требования конкурсного кредитора АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО в общей сумме 144 191 405 руб. 50 коп., в том числе задолженность по основному долгу 138 859 740 руб. 00 коп, задолженность по комиссии 1 298 243 руб. 78 коп., неустойка за просрочку платежей 3 946 676 руб. 96 коп., расходы по оплате государственной пошлины 86 744 руб. 76 коп., и включить в реестр требований кредиторов должника ОАО "Ниткан-Покровск" для удовлетворения в третью очередь как требований по обязательствам, обеспеченным залогом недвижимого имущества должника, указанного в договоре об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом от 25.11.2008, и залогом движимого имущества должника (оборудования), указанного в Приложении N 1 к договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008, и имеющегося в наличии согласно Акту проверки наличия имущества, находящегося в залоге по договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008 (проверка проведена 24 и 25 февраля 2011 года). Признаны обоснованными требования конкурсного кредитора АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО в размере 2 000 руб. расходы по оплате государственной пошлины, и включить в реестр требований кредиторов должника ОАО "Ниткан-Покровск", для удовлетворения в третью очередь. В удовлетворении остальной части требований конкурсному кредитору АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО отказано.

Не согласившись с принятым определением АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить принятое по делу определение, в связи с тем, что судом первой инстанции нарушены нормы материального и процессуального права.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что требования кредитора на сумму 161 092 632 руб. 78 коп. подтверждены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу N А57-5999/09-253. Указанное решение не оспорено. Наличие обременения на предмет залога по договору об ипотеке (залоге) подтверждается выписками из ЕГРП. Кроме того, договором о залоге представляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008 установлено, что предмет залога обеспечивает требования АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО. Сторонами оценен предмет залога на сумму 7 564 522 руб. 46 коп.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, предусмотренными Законом о банкротстве.

Представитель акционерного коммерческого банка "Национальный резервный банк" ОАО поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель открытого акционерного общества энергетики и электрофикации "Саратовэнерго" поддержал доводы апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Временный управляющий Лаптев В.А возражает против доводов апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель открытого акционерного общества "Ниткан-Покровск" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Проверив законность вынесенного судебного акта, заслушав представителей лиц, участвующих в деле о несостоятельности (банкротстве), изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены принятого судебного акта.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Саратовской области от 03 августа 2010 года по делу N А57-8217/2010 в отношении должника - ОАО "Ниткан-Покровск" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лаптев Владимира Анатольевича

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 148 от 14.08.2010.

В соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО обратился в Арбитражный суд Саратовской области с требованиями о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Ниткан-Покровск" задолженности в сумме 161 092 632 руб. 78 коп., как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом от 25.11.2008 и требования в размере 7 654 522 руб. 46 коп., как обеспеченные залогом имущества должника (оборудования) по Договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008, согласно Приложению N 1 к договору, заключенному между АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и ОАО "Ниткан-Покровск" в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Корпорация "Нордтекс" перед АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО по Договору о предоставлении банковской гарантии N 1176/08 от 19.11.2008, а также требования в размере 2 000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, взысканной по решению Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу N А57-5999/09-253.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитор уточнил заявленные требования в части исправления допущенной ошибки в наименовании должника в пункте 4 просительной части требования, представил расчет задолженности (л.д.53, т.5), согласно которому с учетом частичной уплаты государственной пошлины (13 255 руб. 22 коп. 29.06.2010 и 02 коп. 19.07.2010) и в соответствии с действующими нормативными документами ЦБ России задолженность по состоянию на 03.08.2010 составила: 138 859 740 руб. сумма основного долга, 1 298 43 руб. 78 коп. сумма комиссии, в том числе повышенной, 3 946 676 руб. 96 коп. сумма неустоек за просрочку платежей (выплата возмещения и комиссии) по договору, 86 744 руб. 76 коп. судебные расходы по государственной пошлины. Уточнение к требованию принято судом первой инстанции.

Требование АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО основано на следующем.

19.11.2008 между АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО (Гарант) и ОАО "Корпорация "Нордтекс" (Принципал) заключен договор о предоставлении банковской гарантии N 1176/08 (том 1, л.д.50-55), в соответствии с условиями которого гарант обязался предоставить банковскую гарантию о том, что в случае невыполнения принципалом своих платежных обязательств по Кредитному договору N532216 от 29 августа 2006 г., заключенному между ОАО "Корпорация "Нордтекс" и VTB А57-8217/10 BANK (DEUTSCHLAND) AG (далее - Бенефициар), АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО погасит задолженность ОАО "Корпорация "Нордтекс" перед Бенефициаром в срок и размерах, установленных Гарантией. При этом ОАО "Корпорация "Нордтекс" обязалась возместить АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО по первому его письменному требованию любые выплаты по гарантии, а также возместить любые убытки, которые Гарант понесет во исполнение обязательств по гарантии (пункты 8, 9 Договора банковской гарантии).

АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО 06.03.2009 во исполнение своих обязательств осуществил платеж по Гарантии в размере 4 600 000,00 долларов США со своего счета, открытого в JPMORGAN CHASE BANK New York (Том 1, л.д. 144-149), и в тот же день направил требование в адрес ОАО "Корпорация "Нордтекс" ( том1, л.д. 142-143) об уплате суммы, выплаченной Гарантом по гарантии, в течение 1 рабочего дня с даты получения данного требования (п. 9 Договора банковской гарантии).

Однако с момента получения указанного требования - 16.03.2009 по настоящее время ОАО "Корпорация "Нордтекс" не исполнило своего обязательства перед Гарантом и не возвратил сумму, выплаченную АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО по Гарантии.

Обстоятельства по предоставлению Гарантии и осуществлению АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО платежа по Гарантии установлены вступившими в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2009 по делу N А40-42784/09-31-273 (том 2, л.д. 127-129) и решением Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу N А57-5999/09-253 (том 3, л.д.9-17).

Согласно представленному заявителем в материалы дела расчету задолженности ОАО "Корпорация Нордтекс" по договору о предоставлении банковской гарантии N 1176/08 от 19.11.2008 (том 5, л.д.53), задолженность ОАО "Корпорация Нордтекс" перед АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО по состоянию на дату введения наблюдения в отношении должника (03.08.2010) с учетом курса доллара США к рублю, установленного Центральным банком РФ, составила 144 191 405 руб. 50 коп., в том числе задолженность по основному долгу 138 859 740 руб. 00 коп, задолженность по комиссии 1 298 243 руб. 78 коп., неустойка за просрочку платежей 3 946 676 руб. 96 коп., расходы по оплате государственной пошлины 86 744 руб. 76 коп.

Доказательств прекращения обязательств ОАО "Корпорация "Нордтекс" по договору банковской гарантии в материалы дела не представлено.

Исполнение обязательств ОАО "Корпорация "Нордтекс" по Договору банковской гарантии обеспечено залогом имущества ОАО "Ниткан-Покровск", являющегося должником по делу о банкротстве N А57-8217/2010, а именно: залогом недвижимого имущества в соответствии с Договором об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом от 25.11.2008, заключенным между АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и ОАО "Ниткан-Покровск" (том 1, л.д.58-77); залогом движимого имущества в соответствии с Договором о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008, заключенному между АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и ОАО "Ниткан-Покровск" (том 1, л.д.82-100).

Согласно Договору об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом от 25.11.2008, в залог было передано следующее недвижимое имущество ОАО "Ниткан-Покровск": нежилое двухэтажное кирпичное здание (Литер Б, Б1-Б14), общей площадью 11337,7 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 52 734 447 руб. 48 коп.); нежилое двухэтажное рубленое здание (Литер В) с одноэтажной пристройкой (Литер В1), общей площадью 413,7 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 1 923 344 руб. 99 коп.); нежилое одноэтажное кирпичное помещение (Литер А1), общей площадью 328 (Триста двадцать восемь) кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 1 (оценен в размере 1524 914 руб. 57 коп.); нежилое одноэтажное кирпичное здание (Литер И), общей площадью 94,7 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 440 272 руб. 59 коп.); нежилое одноэтажное кирпичное здание (Литер А40), общей площадью 86,2 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 400 754 руб. 99 коп.; нежилое одноэтажное кирпичное помещение (Литер А4), общей площадью 146,5 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 681 097 руб. 51 коп.); нежилое одноэтажное кирпичное помещение (Литер К), общей площадью 95,2 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 442 597 руб. 16 коп.); нежилое одноэтажное кирпичное помещение (Литер Г), общей площадью 238,9 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81 (оценен в размере 1 110 677 руб. 10 коп.; нежилое одноэтажное здание перемоточного цеха с тремя пристройками (Литер ГГ1г2гЗ), общей площадью 2 597,9 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, Саратовский район, рабочий поселок. Красный Текстильщик, улица Театральная, д. 1 (оценен в размере 12 145 105 руб. 48 коп.); нежилое одноэтажное здание механического цеха с пристройкой (Литер Вв1), общей площадью 924,4 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, Саратовский район, рабочий поселок Красный Текстильщик, улица Театральная, д. 1 (оценен в размере 4321 542 руб. 59 коп.); нежилое двухэтажное здание трансформаторной подстанции с одноэтажной пристройкой (Литер Тт1), общей площадью 351,4 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, Саратовский район, рабочий поселок. Красный Текстильщик, улица Театральная, д. 1 (оценен в размере 1 642 784 руб. 58 коп.); нежилое двухэтажное здание управления фабрики с пристройкой (Литер Дц1), общей площадью 542,4 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, Саратовский район, рабочий поселок. Красный Текстильщик, улица Театральная, д. 1 (оценен в размере 2 535 703 руб. 92 коп.; нежилое одноэтажное здание блочной котельной (Литер Ш), общей площадью 100,7 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, Саратовский район, рабочий поселок. Красный Текстильщик, улица Театральная, д. 1 (оценен в размере 470 769 руб. 51 коп.); нежилое пятиэтажное здание производственного корпуса с одноэтажной пристройкой (Литер ПП1), общей площадью 17 195,7 кв.м., расположенное по адресу: Саратовская область, Саратовский район, рабочий поселок. Красный Текстильщик, улица Театральная, д. 1 (оценен в размере 80 389 387 руб. 68 коп., что соответствует 2 968 665,65 (Два миллиона девятьсот шестьдесят восемь тысяч шестьсот шестьдесят пять и 65/100) долларов США); право аренды земельных участков, расположенных по адресу: Саратовская область, город Энгельс, улица Полиграфическая, д. 81, на котором расположены Объекты N N 1,2,3,4,5,6,7,8 (право аренды земельного участка оценено в размере 329 232 руб. 13 коп.)

В соответствии с условиями договора об ипотеке АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и должник ОАО "Ниткан-Покровск" оценили стоимость всего заложенного недвижимого имущества в размере 161 092 632 руб. 78 коп.

В связи с неисполнением ОАО "Корпорация "Нордтекс" своих обязательств по договору банковской гарантии, АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО обратился в Арбитражный суд Саратовской области с требованием к ОАО "Ниткан-Покровск" об обращении взыскания на заложенное имущество.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 04 августа 2009 года по делу N А57-5999/09-253 (том 3, л.д. 9-17) обращено взыскание на все объекты заложенного имущества ОАО "Ниткан-Покровск" по договору об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом, реестровый N3-10603 от 25.11.2008 и установлена начальная продажная цена заложенного имущества по каждому объекту и общая начальная продажная стоимость всего имущества исходя из его оценки, которая согласована в указанном договоре. Судом установлена общая начальная продажная цена заложенного имущества в размере 161 092 632 руб. 78 коп. Решение вступило в законную силу 05.09.2009. Указанное решение не исполнено, что подтверждается постановлением судебного пристава-исполнителя Энгельсского районного отдела УФССП по Саратовской области от 16.08.2010 об отказе в возбуждении исполнительного производства по исполнительному документу (том 3, л.д. 3,4).

Таким образом, ранее принятым и, вступившим в законную силу решением суда, уже проверен факт возникновения в установленном порядке у АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО прав залогодержателя (наличие надлежащего договора о залоге, соответствующего требованиям гражданского законодательства Российской Федерации), соответствие предмета залога по договору залога имуществу, находящемуся в собственности залогодателя.

Суд первой инстанции во исполнение абзацев 2 и 3 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" проверил, что право залогодержателя не прекратилось по основаниям, предусмотренным законодательством, заложенное имущество имеется у должника в натуре (т.е. сохраняется возможность обращения взыскания на него), что подтверждается выписками из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 27.01.2011 и 28.01.2011 (том 5), актом проверки наличия недвижимого имущества, находящегося в залоге по Договору об ипотеке (залоге), предоставленном третьим лицом от 25.11.2008, составленным временным управляющим должника, представителями должника и залогодержателя - АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО (проверка проведена 24 и 25 февраля 2011 года). Доказательств, подтверждающих прекращение права залога по указанному договору не представлено.

Кроме того, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 04 августа 2009 г. по Делу N А57-5999/09-253 с ОАО "Ниткан-Покровск" в пользу АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО взысканы расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 руб. Требование АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО о включении в реестр требований кредиторов должника указанной суммы в силу абзаца 4 пункта 4 статьи 134 и пункту 1 статьи 137 Закона о банкротстве правомерно включено судом первой инстанции в третью очередь реестра требований кредитора должника.

В соответствии с условиями договора о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19 ноября 2008 года (том 1, л.д. 82-100), заключенного между АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и должником, в залог АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО было передано движимое имущество (оборудование), принадлежащие ОАО "Ниткан-Покровск" на праве собственности и указанное в Приложении N1 к Договору о залоге, что подтверждается Выпиской из строки 120 баланса ОАО "Ниткан-Покровск" по состоянию на

12.11.2008 и Книгой записей залога имущества ОАО "Ниткан-Покровск" по состоянию на 27.11.2008. Согласно условиям данного договора предмет залога - оборудование остается у залогодателя и находится в течение срока действия договора о залоге по адресам: Саратовская область, г. Энгельс, ул. Полиграфическая д.81 и Саратовская область, Саратовский р-н, раб. пос. Красный Тексилыцик, ул. Театральная д. 1.

АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО и должник ОАО "Ниткан-Покровск" оценили стоимость заложенного движимого имущества в размере 7 654 522 руб. 46 коп.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 22.10.2009 по делу N А57-13591/2009 (том 2, л.д. 112-116), оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2010 и постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.03.2010, в удовлетворении заявленных исковых требований АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО к ОАО "Ниткан-Покровск" об обращении взыскания на предмет залога было отказано на том основании, что решением Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу А57-5999/09-253 требования залогодержателя (кредитора) уже удовлетворены путем обращения взыскания на заложенное имущество в размере 161 092 632 руб. 78 коп.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 22.10.2009 по делу N А57-13591/2009 установлены факт заключения Договора о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19 ноября 2008 года в качестве обеспечения выполнения условий договора гарантии и обязательств принципала (ОАО "Корпорация "Нордтекс"), предмет данного договора, произведенная сторонами оценка стоимости заложенного движимого имущества (оборудования) в размере 7 654 522 руб. 46 коп.

Во исполнение пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" суд первой инстанции проверил, что право залогодержателя возникло в установленном порядке (имеется надлежащий договор о залоге, соответствующий требованиям гражданского законодательства Российской Федерации), указанное право не прекратилось по основаниям, предусмотренным законодательством, требования залогодержателя по обеспеченному залогом обязательству не погашены, решение Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу А57-5999/09-253 не исполнено (том 3, л.д. 3, 4). Доказательств, подтверждающих прекращение права залога по указанному договору, не представлено.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что требования АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО обеспеченны залогом имущества должника по договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19 ноября 2008 года.

При проверке фактического наличия у должника заложенного имущества по Договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19 ноября 2008 года, суд первой инстанции установил, что не все движимое имущество из переданного в залог по данному договору имеется у должника в натуре. Указанное обстоятельство подтверждается актом проверки наличия имущества, находящегося в залоге по договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008, составленным временным управляющим должника, представителями должника и залогодержателя - АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО (проверка проведена 24 и 25 февраля 2011 года).

Поскольку возможность обращения взыскания сохраняется только на заложенное имущество, имеющееся у должника в натуре, требования АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО могут быть признаны в качестве обеспеченных залогом только того движимого имущества должника (оборудования), которое указано в Приложении N 1 к Договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008, и имеется в наличии согласно вышеуказанному акту проверки наличия имущества, находящегося в залоге по договору о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008.

Согласно пункту 1 статьи 18.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается.

В соответствии с пунктом 4 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" особенности учета и удовлетворения требований кредиторов третьей очереди по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, определяются статьей 138 указанного федерального закона.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 15 Постановления N 29 от 15.12.2004 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что поскольку Закон о банкротстве изменил правовое положение залоговых кредиторов при несостоятельности должника, арбитражным судам необходимо учитывать, что возбуждение производства по делу о банкротстве не влечет прекращение залоговых правоотношений и трансформации требования залогового кредитора в необеспеченное денежное обязательство.

В соответствии с пунктом 2 статьи 334 Гражданского кодекса РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, котором у принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в абзаце шестом пункта 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" при решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

Таким образом, исходя из изложенной правовой позиции, требования залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, включаются в реестр требований кредиторов в пределах долга, обеспеченного залогом, но не свыше оценочной стоимости заложенного имущества.

Согласно решению Арбитражного суда Саратовской области от 04 августа 2009 г. по Делу N А57-5999/09-253 (том 3, л.д. 9-17) об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество ОАО "Ниткан-Покровск" по договору об ипотеке (залоге), предоставляемом третьим лицом от 25.11.2008, общая начальная продажная цена заложенного имущества установлена в размере 161 092 632 руб. 78 коп. В договоре о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008 (том 1, л.д. 82-100) кредитор и должник оценили стоимость заложенного движимого имущества (оборудования) в размере 7 654 522 руб. 46 коп.

Размер требований, заявленных АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО для включения в реестр требований кредиторов должника, составляет 161 092 632 руб. 78 коп. и 7 654 522 руб. 46 коп.

Согласно расчету кредитора сумма долга по основному обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, на дату введения наблюдения в отношении должника составляет 144 191 405 руб. 50 коп. (том 5, л.д.53).

Суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что требования АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО не могут быть включены в реестр требований кредиторов должника в размере, превышающем сумму долга указанную в представленном расчете.

Так как сумма долга в размере 144 191 405 руб. 50 коп. не превышает оценочную стоимость заложенного имущества (161 092 632 руб. 78 коп. + 7 654 522 руб. 46 коп.), то вся эта сумма (144 191 405 руб. 50 коп.) правомерно включена в реестр требований кредиторов должника как обеспеченная залогом имущества должника.

В соответствии с пунктом 7.1 статьи 16, пунктом 4 статьи 134 и пунктом 4 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди и удовлетворяются в порядке, установленном статьей 138 указанного федерального закона.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что требования кредитора на сумму 161 092 632 руб. 78 коп. подтверждены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу N А57-5999/09-253. Указанное решение не оспорено. Наличие обременения на предмет залога по договору об ипотеке (залоге) подтверждается выписками из ЕГРП. Кроме того, договором о залоге представляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008 установлено, что предмет залога обеспечивает требования АКБ "Национальный Резервный Банк" ОАО. Сторонами оценен предмет залога на сумму 7 564 522 руб. 46 коп. Таким образом, считает, что сумма требований подлежащая включению в реестр требований кредиторов должника составляет 161 092 632 руб. 78 коп. (в размере стоимости установленной решением Арбитражного суда Саратовской области от 04.08.2009 по делу N А57-5999/09-253) и 7 654 522 руб. 46 коп. (в размере стоимости установленной договором о залоге, предоставляемом третьим лицом N 368-DG от 19.11.2008) как обеспеченные залогом.

Однако в материалах дела имеется расчет кредитора, согласно которому сумма долга по основному обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, на дату введения наблюдения в отношении должника составляет 144 191 405 руб. 50 коп. Обратного не было заявлено. Документов в обоснование задолженности в большей сумме ни в суде первой инстанции ни в суде апелляционной инстанции представлено не было. Суд первой инстанции рассмотрел обоснованность требований с учетом того расчета, который был представлен кредитором в обоснование суммы основного долга.

С учетом изложенных доводов, обстоятельств и доказательств оснований для отмены судебного акта не имеется.

Определение суда первой инстанции принято с соблюдением норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 15 марта 2011 года по делу N А57-8217/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Саратовской области.

Председательствующий

А.Н. Бирченко

Судьи

С.А. Жаткина В.А. Камерилова