Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2013 г. N 04АП-4783/12

г. Чита

02 апреля 2013 г.

дело N А19-1365/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2013 года.

В полном объёме постановление изготовлено 02 апреля 2013 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.

судей Куклина О.А., Ошировой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 14 августа 2012 года по делу N А19-1365/2012 по иску открытого акционерного общества "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий" (ОГРН1073816000587, ИННЗ816009420, место нахождения: 665253, Иркутская обл., Тулун г., Гидролизная ул., 1) к открытому акционерному обществу "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (ОГРН1063808011410, ИНН3808133575, место нахождения: 664035, г. Иркутск, ул. Сурнова, 16) о взыскании 4 249 557 руб. 15 коп. (суд первой инстанции: судья Рукавишникова Е.В.)

В судебном заседании приняли участие представители:

От истца - Абраменко О.Г., представитель по доверенности от 18.01.2013,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий" (далее - ОАО "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий", истец) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с открытого акционерного общества "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (далее - ОАО "Облжилкомхоз", ответчик) 1 069 699 руб. 11 коп. основного долга за потреблённую тепловую энергию в мае 2010 по договору оказания услуг по отпуску тепловой энергии в горячей воде N 1 от 01.01.2010 (далее - договор N 1), 176 856 руб. 92 коп. неустойки, начисленной за неисполнение исполнения денежного обязательства за период с 26.11.2010 по 06.08.2012 по указанному договору; 1 328 389 руб. 01 коп. основного долга за потреблённую тепловую энергию в сентябре 2010 по договору снабжения тепловой энергией N 6/Ч-2010 от 25.08.2010 (далее - договор N 6/Ч), 232 025 руб. 28 коп. неустойки, начисленной за неисполнение денежного обязательства по данному договору за период с 21.10.2010 по 06.08.2012; всего основного долга в размере 2 398 088 руб. 12 коп., неустойки в размере 408 882 руб. 20 коп.

В обосновании заявленных требований указано на оказание ответчику в мае и сентябре 2010 года услуг теплоснабжения, которые не были оплачены в полном объёме, образование задолженности на сумму 2 398 088 руб. 12 коп.

В качестве правового обоснования приведены статьи 309, 310, 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик на иск возражал, указывая на неправильность произведённого расчёта в части количества тепловой энергии, потреблённой ответчиком в спорный период, в расчётах следует применять размер расчётной тепловой нагрузки, определённой условиями договора N 1.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 14.08.2012 по делу N А19-1365/2012 исковые требования удовлетворены.

С открытого акционерного общества "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" в пользу открытого акционерного общества "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий" взыскано 2 398 088 руб. 12 коп. основного долга, 408 882 руб. 20 коп. неустойки, 37 034 руб. 85 коп. расходов истца по уплате государственной пошлины, всего - 2 844 005 руб. 17 коп.

Открытому акционерному обществу "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий" из федерального бюджета возвращена излишне уплаченная государственная пошлина в размере 7 212 руб. 94 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Облжилкомхоз" обжаловало его в апелляционном порядке, просит решение отменить и принять новый судебный акт. В обоснование жалобы сослался на те же обстоятельства, что и при обосновании своей позиции в суде первой инстанции, указывая на неправильность произведённого расчёта количества тепловой энергии, потреблённой ответчиком в спорный период.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий" обжалуемый судебный акт находит законным и обоснованным.

Ответчик о месте и времени заседания арбитражного апелляционного суда извещен надлежащим образом, своих представителей в суд не направил. При таком положении, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что 01.01.2010 между ОАО "Восточно-Сибирский комбинат биотехнологий" (энергоснабжающая организация) и открытым акционерным обществом "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (абонент) заключён договор оказания услуг по отпуску тепловой энергии в горячей воде N 1, по условиям которого истец обязался отпускать ответчику тепловую энергию в горячей воде для отопления микрорайона "Гидролизный", города Тулуна, а ответчик - принимать и оплачивать тепловую энергию в соответствии с условиями договора.

25.08.2010 между истцом (теплоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) заключён договор N 6/Ч-2010, по условиям которого истец обязался обеспечивать подачу тепловой энергии ответчику через присоединённую сеть, а ответчик - своевременно оплачивать принятую тепловую энергию.

В пункте 2.1 договора N 6/Ч-2010 от 25.08.2010 стороны согласовали количество и режим подачи энергии, согласно которому теплоснабжающая организация обязалась подавать тепловую энергию со средне годовой тепловой нагрузкой при температуре - 9.5 град. C у абонента на отопление 5,5 Гкал/час.

В приложении N 2 к договору стороны согласовали температурный график сетевой воды для пос. Гидролизный г. Тулун.

Теплоснабжающая организация обязуется отпустить абоненту количество тепловой энергии на отопление ориентировочно в размере 22 944,94 Гкал (пункт 2.2).

Согласно разделу 4 договора учёт и расчёт фактического количества потреблённой тепловой энергии производится по приборам учёта, находящихся на балансе абонента и указанных в приложении N 3 договору.

В количество потреблённой тепловой энергии включается стоимость тепловых потерь на участках от границы раздела до узла учёта, которые определяются расчётным путём в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности.

Пунктом 4.3 договора установлено, что абонент ежемесячно передает теплоснабжающей организации показания, снятые с регистрирующих приборов, не позднее 03-го числа расчётного месяца.

Оплата производится абонентом за потреблённую тепловую энергию по тарифам, утвержденным уполномоченным органом, до 20-го числа месяца, следующего за расчётным, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт теплоснабжающей организации (пункты 5.1., 5.2).

Отчёт о месячном потреблении энергии принимается энергоснабжающей организацией в виде справки и копии журнала учёта тепловой энергии. В случае непредоставления справки количество тепловой энергии определяется на основании приборов учёта энергоснабжающей организации. При своевременном сообщении о выходе из строя приборов учёта тепловой энергии энергоснабжающая организация производит расчёт тепловой энергии на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя трёх суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха (пункты 5.4, 5.5, 5.7, 5.8 договора N 1, пункты 4.1, 4.5 договора N 6/Ч-2010).

Истец во исполнение условий договора отпустил ответчику тепловую энергию в мае и сентябре 2010 года на общую сумму 2 398 088, 12 руб., представив в подтверждение оказанных услуг: акты об отпуске тепловой энергии Западному филиалу ОАО "Облжилкомхоз" от 04.12.2009, 04.05.2010, 19.05.2010, 01.10.2012; счета-фактуры от 30.04.2010, 30.09.2010, 22.10.2010, 31.05.2010; товарные накладные за апрель и сентябрь 2010, товарную накладную за май 2010; письмо Западного филиала ОАО "Облжилкомхоз" исх. N 37 от 21.01.2010 о необходимости демонтажа теплового счётчика "Взлет" для отправки его на госповерку; акт сверки взаимных расчётов по состоянию на март 2011; протоколы совещаний по урегулированию взаимных претензий между ОАО "ВСКБТ" и ОАО "Облжилкомхоз" от 13.08.2010 с приложением графика погашения задолженности; акт приёмки-сдачи работы по поверке теплосчетчика "Взлет-ТСР" от 25.06.2008; отчёты ОАО "Облжилкомхоз" о теплопотреблении за ноябрь и декабрь 2009; акт повторного допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии у потребителя; справку Агрометеорологической станции Тулун N 18 от 06.08.2012 о температуре наружного воздуха на территории г. Тулун в период с 29.12.2009 по 31.12.2009.

Ответчик оплату за поставленную тепловую энергию произвёл не в полном объёме, задолженность ответчика за спорный период по расчётам истца составила 2 398 088, 12 руб., за взысканием которой с применением мер ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств, истец обратился в суд.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьями 395, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходил из того, что в спорный период прибор учёта отсутствовал, в связи с чем, объём потреблённой ответчиком тепловой энергии подлежит определению расчётным путем в соответствии с условиями договора.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539-547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединённую сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

На основании статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьёй 539 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность заключения договора энергоснабжения связана с наличием у абонента энергопринимающего устройства, присоединённого к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования.

В предмет доказывания по данному делу входят обстоятельства наличия или отсутствия между истцом и ответчиком договора на теплоснабжение; наличие у ответчика в спорный период энергопринимающего устройства, присоединённого к сетям истца; факт передачи истцом тепловой энергии; факт потребления тепловой энергии ответчиком и объём потребления; размер стоимости тепловой энергии, правильность применённых тарифов.

Из материалов дела следует, что 25.08.2010 между сторонами заключен договор снабжения тепловой энергией N 6/Ч-2010, по условиям которого истец (теплоснабжающая организация) обязался обеспечить подачу тепловой энергии ответчику (абоненту) через присоединенную сеть, а последний своевременно оплатить принятую тепловую энергию.

Предметом договора является поставка тепловой энергии в м-он Гидролизный г. Тулун Иркутской области.

Договор между сторонами заключен 25.08.2010, после вступления в силу Федерального закона "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ, следовательно, к спорным правоотношениям применяются положения вышеуказанного закона.

В соответствии с пунктами 2, 4 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - ФЗ "О теплоснабжении") потребители, подключённые к системе теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры теплоснабжения и приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора теплоснабжения. Теплоснабжающие организации самостоятельно производят тепловую энергию (мощность), теплоноситель или заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями.

На основании пункта 1 статьи 15 ФЗ "О теплоснабжении" потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Пунктом 11 части 1 статьи 2, пунктом 4 статьи 13 ФЗ "О теплоснабжении" установлено, что теплоснабжающей организацией является организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведённых или приобретённых тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии. Теплоснабжающие организации самостоятельно производят тепловую энергию (мощность), теплоноситель или заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями.

Исходя из приведённых правовых норм, теплоснабжающая организация должна иметь в собственности или на ином законном основании источники тепловой энергии и (или) тепловые сети в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется снабжение потребителей тепловой энергией. К теплоснабжающим организациям также относятся коммерческие организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности реализацию приобретённой тепловой энергии.

Из материалов дела следует, что тепловые сети ОАО "Облжилкомхоз" владеет тепловыми сетями на законных основаниях, которые переданы ему по договору аренды N 131-09 от 23.06.2009 с целью осуществления арендатором, в том числе, деятельности по производству, передаче и распределению тепловой энергии.

В подтверждение у ответчика статуса потребителя (абонента) истец представил Приложение N 4 "Схема разграничения балансовой принадлежности по тепловым сетям п. Гидролизный".

На основании Закона Иркутской области от 11.12.2008 N 104-оз "О наделении органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиям по регулированию тарифов на тепловую энергию", статьями 6, 7, 28, 42 Устава муниципального образования "Город Тулун" мэр муниципального образования "Город Тулун" от 12.11.2009 N 1177 своим постановлением установил тариф на тепловую энергию, отпускаемую ОАО "Облжилкомхоз" в размере 998,00 руб./Гкал, в том числе по группам потребителей: население - 738,94 руб./Гкал, бюджетных учреждений - 998,00 руб./Гкал, прочие потребители - 998,00 руб./Гкал.

В силу статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" следует, что потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учёту с применением приборов учёта используемых энергетических ресурсов. Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учёту. Коммерческий учёт тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путём их измерения приборами учёта. Приборы учёта устанавливаются собственниками вводимых в эксплуатацию источников тепловой энергии или теплопотребляющих установок и эксплуатируются ими самостоятельно либо по договору оказания услуг коммерческого учета. Не имеющие приборов учёта потребители обязаны организовать коммерческий учёт тепловой энергии с использованием приборов учёта в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности. Расчёты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потреблённых, определённых при помощи приборов учёта используемых энергетических ресурсов.

Количество тепловой энергии и масса (или объём теплоносителя, полученные потребителем), определяются теплоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учёта за определенный договором период. К учётным данным, помимо прочих, отнесён объём тепловой энергии, израсходованной потребителем, определённый по показаниям теплосчетчика (пункт 3.2.1 Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936 (далее - Правила N Вк-4936 от 12.09.1995).

В силу пункта 1.3 Правил N Вк-4936 от 12.09.1995 расчёты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями названных Правил.

В пункте 7.1 Правил N Вк-4936 от 12.09.1995 указано, что допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чём составляется соответствующий акт. Акт составляет в двух экземплярах, один из которых получает представитель потребителя, а второй - представитель энергоснабжающей организации. Акт допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии у потребителя должен быть утверждён руководителем энергоснабжающей организации.

Исходя из пункта 1.3 абзаца 2 подпункта 2.1.1 Правил N Вк-4936 от 12.09.1995, средства измерения устанавливаются у потребителя (абонента) на оборудованном узле учёта тепловой энергии, который должен размещаться на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом.

В подтверждение факта отпуска тепловой энергии ответчику истцом представлены подписанные сторонами акты об отпуске тепловой энергии Западному филиалу ОАО "Облжилкомхоз" от 04.12.2009, 04.05.2010, 19.05.2010, 01.10.2012; счета-фактуры от 30.04.2010, 30.09.2010, 22.10.2010, 31.05.2010; подписанные сторонами товарные накладные за апрель, май, сентябрь 2010, письмо Западного филиала ОАО "Облжилкомхоз" исх. N 37 от 21.01.2010 о необходимости демонтажа теплосчетчика "Взлёт" для отправки его на госповерку; акт сверки взаимных расчётов по состоянию на март 2011; протоколы совещаний по урегулированию взаимных претензий между истцом и ответчиком от 13.08.2010 с приложением графика погашения задолженности; акт приёмки-сдачи работы по поверке теплосчетчика "Взлёт-ТСР" от 25.06.2008; отчёты ОАО "Облжилкомхоз" о теплопотреблении за ноябрь и декабрь 2009; акт повторного допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии у потребителя; справку Агрометеорологической станции Тулун N 18 от 06.08.2012 о температуре наружного воздуха на территории г. Тулун в период с 29.12.2009 по 31.12.2009.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определёнными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Письмом от 21.01.2010 ответчик известил истца о необходимости демонтажа находящегося на балансе ответчика теплосчетчика "Взлёт" для отправки его на госповерку.

Ответчиком не оспаривался тот факт, что приборы учёта ресурсоснабжающей организации не были допущены в эксплуатацию в установленном законом порядке.

При произведении расчёта потреблённой ответчиком в отсутствие приборов учёта тепловой энергии истец руководствовался пунктом 5.8 договора N 1, пунктом 4.5. договора N 6-Ч-2010, в которых стороны оговорили, что при своевременном сообщении о выходе из строя приборов учёта тепловой энергии энергоснабжающая организация производит расчёт тепловой энергии на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя трёх суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха.

Расчёт произведён исходя из показаний теплосчетчика "Взлёт" за 29,30,31 декабря 2009, отражённых в отчёте о потреблении тепловой энергии и теплоносителя за декабрь 2009, переданном ответчиком истцу и данных Агрометеорологической станции Тулун, отражённых в справке от 06.08.2012.

Доводы ответчика относительно произведённого истцом расчёта количества тепловой энергии, отпущенной ему в спорный период, представил свой контррасчёт, указав, что спорный теплосчётчик вышел из строя - 01.01.2010, на отсутствие в акте повторного допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии у потребителя даты утверждения, типа допускаемого прибора, его заводского номера, конкретного места установки прибора учёта, наличия опломбировки. По мнению ответчика, при расчёте количества тепловой энергии, потреблённой в спорный период, следует применять не показания теплосчетчика "Взлёт" за предшествующие его выходу из строя трое суток, а расчётную тепловую нагрузку, определённую сторонами в пункте 1.1 договора N 1, правомерно отклонены.

В акте повторного допуска в эксплуатацию узла учёта тепловой энергии от 19.09.2009 не отражён тип установленного прибора, его заводской номер (т.4, л.д.83).

Узел учёта тепловой энергии, который фиксировал объём потреблённой тепловой энергии на теплосетях мкр. "Гидролизный", согласно акту о допуске его к эксплуатации с 19.09.2009, располагался на территории истца.

Из содержания письма ответчика от 21.01.2010 (исх. N 37) следует, что в указанном месте располагался теплосчётчик "Взлёт", необходимости его демонтажа для отправки на госповерку. Расчёт оплаты за потреблённую тепловую энергию необходимо произвести согласно пункту 5.7 договора N 12-Р-1 от 15.09.2009 или по показаниям узла учёта истца с 01.01.2010 (т.4, л.д.40).

Из материалов дела следует, что на протяжении 2009 года с момента ввода в эксплуатацию приборов учёта на теплосетях мкр. "Гидролизный" ответчик производил оплату потреблённой тепловой энергии по данным указанного прибора учёта.

Доказательств использования данных иного прибора учёта, расположенного на тепловых сетях, допущенного к эксплуатации в спорный период, ответчиком не представлено.

Доказательств выхода из строя теплосчетчика "Взлёт" после 01.01.2010 ответчиком также не представлено.

В указанной связи судом обоснованно принят к сведению расчёт истца, произведённый на основании данных прибора учёта теплосчетчика "Взлёт", о необходимости демонтажа которого заявлял ответчик в своём письме от 21.01.2010 (исх. N 31).

Поскольку прибор учёта в мае 2010 года был неисправен и повторно введен в эксплуатацию после устранения неисправности только 28.09.2010, а Правила N Вк-4936 от 12.09.1995 не регулируют вопросы, связанные с определением объема безучётного потребления тепловой энергии, количество потреблённой тепловой энергии за май 2010 должно определяться расчётным путём в соответствии с условиями договора.

Доказательств оплаты указанной суммы задолженности ответчиком вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу о наличии в материалах дела допустимых и относимых доказательств, позволяющих установить объём приобретённой ответчиком тепловой энергии, обоснованно взыскал с ответчика задолженности за потреблённый им тепловой ресурс.

Доводы ответчика о неправильном произведенном расчёте суммы потреблённой тепловой энергии являлись предметом рассмотрения в суде первой инстанции, получили надлежащую правовую оценку и обоснованно отклонены.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального и процессуального права, в связи с чем, основания для его отмены отсутствуют.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине по рассмотрению апелляционной жалобы относятся на её заявителя.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 14 августа 2012 года по делу N А19-1365/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

О.А. Куклин Л.В. Оширова