Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2013 г. N 05АП-4123/13

г. Владивосток

21 мая 2013 г.

Дело N А51-26612/2012

Резолютивная часть постановления оглашена 14 мая 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 мая 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина,

судей И.С. Чижикова, С.В. Шевченко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Ушаковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального унитарного предприятия "Уссурийск-Электросеть" Уссурийского городского округа,

апелляционное производство N 05АП-4123/2013

на решение от 06.03.2013

судьи И.В. Ширяева

по делу N А51-26612/2012 Арбитражного суда Приморского края

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660)

к муниципальному унитарному предприятию "Уссурийск-электросеть" (ИНН 2511002019, ОГРН 1022500859237)

о взыскании 10 297 854 руб. 64 коп.,

встречное исковое заявление муниципального унитарного предприятия "Уссурийск-электросеть" (ИНН 2511002019, ОГРН 1022500859237)

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660)

о взыскании 4 323 606 руб. 51 коп.,

при участии:

от истца - Рощин В.Н. по доверенности N ДЭК-20-15/355Д от 01.01.2013, паспорт; Фоменкова Е.В. по доверенности N ДЭК-20-15/370Д от 01.01.2013, паспорт; Проноза Л.В. по доверенности N ДЭК-20-15/354Д от 01.01.2013, паспорт; Шаркун С.В. по доверенности N ДЭК-20-15/376Д от 01.01.2013, паспорт;

от ответчика: не явились,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") обратилось в арбитражный суд с иском к муниципальному унитарному предприятию "Уссурийск-электросеть" (далее - МУП "Уссурийск-электросеть") о взыскании стоимости потерь электроэнергии в размере 10 297 854 руб. 64 коп.

Определением суда от 16.01.2013 принят встречный иск МУП "Уссурийск-электросеть" к ОАО "ДЭК" о взыскании 4 264 341 руб. 66 коп.

Судом в порядке статьи 49 АПК РФ принято уточнение МУП "Уссурийск-электросеть" исковых требований в части взыскания процентов до 59 264 руб. 85 коп.

Решением от 06.03.2013 с МУП "Уссурийск-электросеть" в пользу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" взыскана стоимость потерь электроэнергии в сумме 10 297 854 руб. 64 коп.

Муниципальному унитарному предприятию "Уссурийск-электросеть" в удовлетворении встречных исковых требований отказано в полном объеме.

Обжалуя решение суда в апелляционном порядке, МУП "Уссурийск-электросеть" просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначальных исковых требований и об удовлетворении встречных требований. В обоснование своей позиции указывает, что вывод суда о том, что МУП "Уссурийск-Электросеть" не доказало факт выполнения обязанностей по осуществлению коммерческого учета электроэнергии, является ошибочным, основанным на неправильном толковании абз. 1 пункта 121 Правил N 530. Указывает, что представленный ответчиком контррасчет содержит сведения об объеме и стоимости потерь электрической энергии, подлежащей покупке у ОАО "ДЭК", а также порядок расчета потерь. С учетом указанного считает, что судом неверно применен абзац 2 пункта 121 Правил N 530, который применим лишь в случаях непредставления сетевой организацией гарантирующему поставщику сведений об объемах потерь в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период. По мнению апеллянта, объеме услуг по передаче электроэнергии за весь спорный период подтверждается сводными ведомостями об объемах электроэнергии, переданной потребителям заказчика, подключенным к сетям МУП "Уссурийск-Электросеть".

В канцелярию суда от ОАО "ДЭК" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который в порядке статьи 262 АПК РФ приобщен к материалам дела. В отзыве ОАО "ДЭК" указало на законность и обоснованность принятого по делу решения, просило оставить его без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного заседания МУП "Уссурийск-Электросеть" явку представителей в настоящее судебное заседание не обеспечило, о причине неявки не сообщило, в связи с чем суд, руководствуясь ч. 3 ст. 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие МУП "Уссурийск-Электросеть".

Представитель ОАО "ДЭК" на доводы апелляционной жалобы возразил по основаниям отзыва на жалобу.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и МУП "Уссурийск-электросеть" (сетевая организация) заключен договор от 30.12.2009 N 26/2010 на оказание услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь в электрических сетях.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 25.10.2011 по делу N А51-12492/2011 договор от 30.12.2009 N 26/2010 признан незаключенным ввиду несогласования сторонами всех его существенных условий.

Как правильно указано судом, отсутствие письменного договора на передачу электроэнергии и компенсацию стоимости ее потерь при наличии доказательств фактического оказания таких услуг не освобождает стороны от исполнения обязательств по поставке электроэнергии.

Факт оказания МУП "Уссурийск-электросеть" в спорном периоде услуг по передаче электроэнергии потребителям, заключившим договоры энергоснабжения с ОАО "ДЭК", сторонами не оспаривается.

Ответчик, как сетевая организация, при передаче электрической энергии потребителям должен доставить до потребителя то количество энергии, которое отпущено в ее сеть из сети смежных сетевых организаций.

В случае, если количество энергии, доставленной до потребителей, меньше, чем отпущено потребителям гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией), образуется разница, которая представляет собой объем потерь электроэнергии в сетях сетевой организации, которая должна их компенсировать путем покупки недостающего объема у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.

Пунктом 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006 (далее - Правила N 530), пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) предусмотрена обязанность сетевой организации оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Из дела усматривается, что МУП "Уссурийск-электросеть" предоставило в адрес Уссурийского отделения филиала "Дальэнергобыт" ОАО "ДЭК" не подтвержденные потребителями сводные ведомости снятия показаний приборов учета у потребителей - юридических лиц, в том числе, у исполнителей коммунальных услуг, и смежных сетевых организаций за июль 2010 года письмами от 04.08.2010, от 06.08.2010, от 14.09.2010, за август 2010 года письмом от 07.09.2010.

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что МУП "Уссурийск-электросеть" не представило доказательств передачи в адрес ОАО "ДЭК" сведений об объемах электроэнергии, переданной в спорном периоде потребителям - собственникам индивидуальных жилых домов.

С учетом установленного и имеющихся в материалах дела доказательств, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что сетевой организацией не доказан факт выполнения обязанностей по осуществлению коммерческого учета электроэнергии, надлежащим образом не определен объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации электрических сетях.

Судом обоснованно отклонен довод ответчика по первоначальному иску о подтверждении сведений о потерях электроэнергии актами приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь со ссылкой на разногласия сторон относительно величины стоимости потерь электроэнергии и, как следствие, несогласованности указанных актов с истцом. Акты приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь от 31.07.2010 N 4797 и от 31.08.2010 N 6275 содержат итоговые величины потерь и не позволяют установить механизм их определения. Расчет объема и стоимости этих потерь в деле отсутствует.

Апелляционная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что надлежащим доказательством возникновения в электрических сетях истца фактических потерь, в отсутствие заключенного между сторонами договора, могут служить только подтвержденные потребителями и первичными документами данные коммерческого учета и данные об объемах электроэнергии, поставленной в сеть истца и переданной другими сетевыми организациями.

Проанализировав расчет истца стоимости потерь электроэнергии, суд первой инстанции обоснованно признал его верным, соответствующим нормам действующего законодательства, произведенный по формуле: W = W пок - W по - W фп - Wн, где:

W - суммарная величина потерь всех сетевых организаций, не представивших сведений гарантирующему поставщику по итогам июля, августа 2010 года по объемам фактических потерь;

W пок - объем электрической энергии, приобретенной филиалом "Дальэнергосбыт" ОАО "ДЭК" на оптовом и розничном рынке для поставки абонентам на территории Приморского края;

W по - объем электроэнергии, отпущенной абонентам филиала "Дальэнергосбыт" на территории Приморского края;

W фп - фактические потери сетевых организаций, представивших по итогам июля, августа 2010 года гарантирующему поставщику (истцу) сведения об объемах фактических потерь в своих сетях;

W н - объем электрической энергии, потребленной на собственные нужды филиалом ОАО "ДЭК" - "Дальэнергосбыт".

Согласно сводному перечню объемов электрической энергии по интегральным актам учета перетоков электрической энергии по точкам поставки на оптовом рынке приобретенной электроэнергии ОАО "ДЭК" (филиалом "Дальэнергосбыт") составляет 666 793 660 кВт.ч. за июль, 682 891 643 кВт.ч. за август 2010 года.

С учетом изложенного, объем электрической энергии, приобретенной филиалом "Дальэнергосбыт" ОАО "ДЭК" на оптовом и розничном рынке для поставки абонентам на территории Приморского края (W пок) за июль 2010 года равен 666 793 660 кВт.ч., за август 2010 равен 682 891 643 кВт.ч.

Объем электроэнергии, отпущенной абонентам филиала ОАО "ДЭК" (W по) (суммарный полезный отпуск) в размере 610 927 463, 70 кВт.ч. за июль и 611 134 463, 24 кВт.ч. за август истец подтвердил формой 46 ЭС "Полезный отпуск (поставка) электрической энергии", утвержденной Приказом ФСТ от 10.02.2006 N 19-Э/4.

Сумма объемов электрической энергии (показатель W фп), приобретаемых у филиала ОАО "ДЭК" - "Дальэнергосбыт" на компенсацию фактических потерь сетевыми организациями, действующими на территории Приморского края и представившими сведения об объемах фактических потерь гарантирующему поставщику за июль - 50 954 895, 21 кВт.ч., за август -63 169 833, 97 кВт.ч.

Данный показатель подтверждается доказательствами: перечнем предприятий - транспортировщиков электрической энергии (сетевых организаций), для которых Департаментом по тарифам Приморского края Постановлением от 23.12.2009 N 44/16 был установлен тариф, актами приема- передачи электроэнергии на компенсацию потерь по сетевым организациям, представившим сведения об объемах фактических потерь электрической энергии за июль, август 2010 года.

Объем электрической энергии, потребленной на собственные нужды филиалом ОАО "ДЭК" - "Дальэнергосбыт" (показатель W н) составляет за июль 267 910, 75кВт.ч., за август 254 912, 55 кВт.ч., что подтверждается актами на списание электроэнергии, потребленной на собственные нужды ОАО "ДЭК" - "Дальэнергосбыт".

В итоге, суммарная величина потерь сетевой организации МУП "Уссурийск-электросеть" (W), непредставившей сведения о фактических потерях гарантирующему поставщику, составила за июль 2010 г. 4 643 388, 34 кВт.ч., за август 2010 г. 8 332 433, 24 кВт.ч.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что стоимость потерь в сетях МУП "Уссурийск-электросеть" составила 20 874 539 рублей, из которой:

- за июль 2010 года W факт. = 4 643 388,34 * 1,363 327 руб/кВтч * 1,18 (НДС) = 7 469 938,90 руб. (с НДС);

за август 2010 года W факт. = 8 332 433,24* 1,363 327 руб/кВтч * 1,18 (НДС) =13 404 600, 83 руб. (с НДС).

При таких обстоятельствах, на основе представленных в материалы дела доказательств, признав расчет истца стоимости потерь электроэнергии верным, с учетом частичной оплаты задолженности, суд первой инстанции пришел к законному и обоснованному о наличии правовых оснований для удовлетворения первоначальных исковых требований о взыскании 10 297 854 руб. 64 коп.

Встречные исковые требования мотивированы тем, что в силу пункта 5.4 договора N 26/2010 от 31.12.2009, который, по мнению истца, позволяет ОАО "ДЭК" отказаться от оплаты услуг (полностью или частично) только в случае непредоставления ведомости об объемах переданной электроэнергии за расчетный месяц, либо несоответствия такой ведомости форме, установленной приложением N 7 к договору N 26/2010 от 31.12.2009.

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

МУП "Уссурийск-электросеть" предъявлены к оплате ОАО "ДЭК" счет-фактура N 00002035 от 30.07.2010 с актом оказанных услуг за июль 2010 года, счет-фактура N 00002377 от 31.08.2010 с актом оказанных услуг за август 2010 года.

Объем и стоимость оказанных услуг сетевой организацией неоднократно корректировались. В окончательном варианте МУП "Уссурийск-электросеть" направлены в адрес ОАО "ДЭК" счета-фактуры и акта N 00002035 от 30.07.2010, согласно которым стоимость услуг за июль 2010 года составила 43 302 808 руб.59 коп., счет-фактура и акт N 00002377 от 31.08.2010 с уточненной стоимостью услуг за август 2010 года на сумму 45 342 675 руб. 41 коп.

ОАО "ДЭК" произведена частичная оплата услуг: за июль 2010 года в сумме 43 302 808 руб. 59 коп.; за август 2010 года в сумме 45 342 675 руб. 41 коп.

С учетом изложенного, суд правомерно счел о недоказанности МУП "Уссурийск-электросеть" факта оказания услуги по передаче электрической энергии в июле, августе 2010 года в объеме, указанном во встречном исковом заявлении.

Ссылаясь на пункт 15 Правил N 861, пункты 12, 153, 158, 159 Правил N 530, пункты 6, 10, 11, 12, 159 Правил N 530, суд первой инстанции обоснованно указал, что право сетевой организации требовать оплаты услуг по передаче энергии и соответственно размер оплаты напрямую зависит от доказанности надлежащего исполнения обязанности по доведению энергии до точек присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя энергии, в интересах которого заключается договор) к сети. Обязанность обеспечения полноты и достоверности собранных данных коммерческого учета по каждой точке поставки электроэнергии законом возложены на сетевую организацию.

Судом мотивированно не приняты во внимание ведомости съема показаний с приборов учета КЭЧ, как не имеющие отношения к вопросу определения объемов оказанных услуг истцом по встречному иску и не отвечающие критериям относимости доказательств согласно статье 67 АПК РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд установил, что имеющимися в деле доказательствами, не подтверждается факт оказания услуг по передаче электроэнергии в спорном периоде в объеме большем, чем оплатил ответчик, в связи с чем пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения встречных исковых требований.

Поскольку суд отказал в удовлетворении встречных исковых требований, основания для взыскания начисленных МУП "Уссурийск-электросеть" процентов за неисполнение денежного обязательства отсутствуют.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли на законность и обоснованность обжалуемого решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в апелляционной жалобе Муниципального унитарного предприятия "Уссурийск-Электросеть" Уссурийского городского округа не содержится.

Муниципального унитарного предприятия "Уссурийск-Электросеть" Уссурийского городского округа не доказало наличие обстоятельств, на которых основаны его доводы апелляционной жалобы. Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств и материалов дела судом первой инстанции и заявителем, также не является правовым основанием для отмены решения суда по настоящему делу, поскольку данное решение суда соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

В соответствии с частями 1, 5 статьи 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 06.03.2013 по делу N А51-26612/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

К.П. Засорин

Судьи

И.С. Чижиков С.В. Шевченко